Р Е Ш Е Н И Е № 339 С о ф и я 8 юли 2011 г. В И М Е Т О Н А Н А Р О Д А ВЪРХОВНИЯТ КАСАЦИОНЕН СЪД на Република България, ПЪРВО наказателно отделение, в съдебно заседание на 15 ю н и 2011 година в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ: ПЛАМЕН ТОМОВ ЧЛЕНОВЕ: НИКОЛАЙ ДЪРМОНСКИ ДАНИЕЛА АТАНАСОВА при секретар Даниела Околийска и в присъствието на прокурора Мария Михайлова изслуша докладваното от съдията Николай Дърмонски касационно наказателно дело № 1735/2011 година. Производството е по Глава тридесет и трета от НПК. С искане по чл.420, ал.1, пр.последно от НПК от главния прокурор се претендира частична отмяна на влязлото в законна сила определение № 3474 от 02.11.2010 г., постановено по ЧНД № 613/2010 г. от Гоцеделчевския районен съд по реда на чл.306 от НПК досежно приложението на чл.25, ал.2 от НК, с доводи по чл.422, ал.1, т.5 вр.чл.348, ал.1, т.1 от НПК с искане за отмяната му в тази част и прекратяване на производството по делото. Искането се поддържа от представителя на Върховната касационна прокуратура. Осъденият К. П. К. от Гоце Д., в момента в затвора Б. дол, редовно призован, не взема участие в производството пред ВКС, а процесуалният му представител, служебно назначеният му защитник адв.Е.Й. от САК оспорва основателността на искането. Искането на главния прокурор е направено в предвидения в чл.421, ал.1 от НПК срок, съобразно правомощията му по чл.420, ал.1, предл.последно от НПК, като с него се цели отежняващ положението на осъдения резултат, свързан с възможността да се приспадне от размера на наложеното му при групирането общо наказание лишаване от свобода или не наказание, което той е търпял в миналото. Разглеждайки го по същество, Върховният касационен съд – Първо наказателно отделение намира същото за ОСНОВАТЕЛНО по следните съображения : С протоколно определение № 3474 от 02.11.2010 г. по ЧНД № 613/2010 г. Гоцеделчевският районен съд, по искане на осъдения К. П. К. от Гоце Д., в момента в затвора Б. дол, е извършил частично групиране на наказанията, наложени му с присъди по две наказателни дела – по НОХД № 821/2009 г. и по НОХД № 836/2009 г. на районен съд-Гоце Д., налагайки му общо най-тежко наказание от 3 години и 6 месеца лишаване от свобода, като е отказал да включи в тази група от престъпления това по НОХД № 1087/2007 г. на същия съд, без да има изричен диспозитив за това. Съдът още е постановил от така определеното му общо най-тежко за двете престъпления наказание да се приспадне на основание чл.25, ал.2 от НК изтърпяно в периода от 13.12.2007 г. до 10.08.2008 г. наказание от 10 месеца лишаване от свобода като наложено му с присъдата по НОХД № 836/2009 година, като отново не е взел отношение дали следва отделно изтърпяване на наказанието от 10 месеца лишаване от свобода, наложено му с присъдата по НОХД № 1087/2007 г. на районен съд-Гоце Д., което не е включено във формираното множество от престъпления по другите две присъди. Определението не е било обжалвано и е влязло в законна сила на 18.11.2010 г. Според главния прокурор, нарушението на материалния закон се състои в неправилното приспадане като изтърпяно от осъдения наказанието от 10 месеца лишаване от свобода, каквото му било наложено и изтърпяно не по НОХД № 836/2009 г., а по НОХД № 1087/2007 г., престъплението по което обаче е останало извън създаденото ново множество от престъпления и оттам наказанието за него – вън от наложеното за тези престъпления общо наказание и затова то не следвало да се приспада от това наказание, а се съобрази като изтърпяно наказание за останалото извън групирането престъпление и се настоява да се отмени постановеното от съда приспадане на основание чл.25, ал.2 от НК, като неправилно и незаконосъобразно. ВКС съобрази, че К. е бил осъден по три наказателни дела за извършване на три престъпления, с три присъди (едната “споразумение”), като деянията са помежду си в съвкупност или рецидив едно спрямо друго. Това е позволявало два варианта на групиране по правилата на чл.25, ал.1 вр.чл.23, ал.1 от НК и при съобразяване практиката на ВКС за постигане на най-благоприятното за осъдения. За да наруши възприетото по НОХД № 836/2009 г. групиране на наказанието по това дело с наказанието по НОХД № 1087/2007 г., Гоцеделчевският районен съд е възприел да извърши ново не само заради последното му осъждане по НОХД № 821/2009 г., но и заради “възможността …… да бъде приспаднато изтърпяното наказание от 10 месеца лишаване от свобода по НОХД № 836/2009 г.”. Този извод е напълно незаконосъобразен, защото: първо, правилата за формиране на множества от престъпления и групиране на наказания са посочени в чл.23, ал.1-3 от НК, към които препраща разпоредбата на чл.25, ал.1 от НК при осъждания с отделни присъди; второ, правилото на чл.25, ал.2 от НК не е такова по формиране на множество от престъпления, а третира въпрос по изпълнение на наложеното общо наказание и не може да бъде аргумент в подкрепа на извод за “най-благоприятно за осъдения групиране”; трето, разпоредбата на чл.25, ал.2 от НК е приложима само за изтърпяно наказание за престъпление, което е включено във формираното множество от престъпления; четвърто, горното следва и от разпоредбата на чл.59, ал.3 от НК (която е вън от раздела “множество престъпления”), според която от наложеното общо наказание се приспада и срокът на задържане на лицето за деяние, производството за което е прекратено или е постановена оправдателна присъда, щом то попада във формираното по правилата на чл.23, ал.1 от НК множество от престъпления, включително и при условията на чл.25, ал.1 вр.чл.23, ал.1 от НК; пето, изтърпяното от К. наказание от 10 месеца лишаване от свобода е по присъдата му по НОХД № 1087/2007 г., в периода от 13.12.2007 г. до 10.08.2008 г. и няма как да е изтърпяно като наказание по присъдата му по НОХД № 836/2009 г., която е влязла в законна сила на 11.05.2010 г., т.е. близо две години след изтърпяване на тези 10 месеца лишаване от свобода. Или, независимо от включването на деянието по НОХД № 836/2009 г. или в множество престъпления с това по НОХД № 1087/2007 г., или с това по НОХД № 821/2009 г., се получават еднакви по тежест резултати за осъдения : наказанието от 10 месеца лишаване от свобода по НОХД № 836/2009 г. се припокрива с това по НОХД № 1087/2007 г. и с определеното при предишното групиране общо наказание от 10 месеца лишаване от свобода, което не е увеличено на основание чл.24 от НК, а при новото групиране по ЧНД № 613/2010 г. на районен съд-Гоце Д. то се поглъща от наказанието от 3 години и 6 месеца лишаване от свобода по НОХД № 821/2009 г., което е и общото най-тежко наказание за това множество, без увеличаване на същото на основание чл.24 от НК. И при двата варианта на групиране, при приспадане на изтърпяното от осъдения наказание от 10 месеца лишаване от свобода, то няма да се търпи : а) при първия вариант на множество от престъпленията по НОХД № 836/2009 г. и НОХД № 1087/2007 г. то ще се приспадне от определеното общо наказание от 10 месеца лишаване от свобода и ще остане да изтърпи наказанието от 3 години и 6 месеца лишаване от свобода за престъплението по НОХД № 821/2009 г., за което присъдата е влязла в законна сила на 18.06.2010 г. и се явява последна; б) във втория вариант той няма да изтърпи наказанието от 10 месеца лишаване от свобода по НОХД № 1087/2007 г. за отделеното от новосформираното множество престъпление, тъй като това наказание вече реално е изтърпяно от него и следва да изтърпи наложеното му при новото групиране общо наказание от 3 години и 6 месеца лишаване от свобода, от което няма основание за приспадане като изтърпяно наказание по която и да е от последните му две присъди, които се групират. В случая, искането на главния прокурор визира неправилното приложение на чл.25, ал.2 от НК, като определението не се атакува в останалата му част, а това определя обема на касационната проверка, доколкото констатираното нарушение на материалния закон не касае тази друга част на определението и не сочи на особено съществено нарушение на закона, поради което то следва да бъде отменено само в частта за приспадане на изтърпяно от осъдения наказание като неправилно и незаконосъобразно. Макар изрично в определението да няма диспозитив за отделно изтърпяване на наказанието по НОХД № 1087/2007 г., това наказание няма да бъде изтърпяно, защото реално то вече е изтърпяно в посочения в справката период, а остава да се изтърпи наложеното му като общо най-тежко наказание от 3 години и 6 месеца лишаване от свобода, като спрямо формираното ново множество от деянията по НОХД № 836/2009 г. и НОХД № 821/2009 г. не е приложена разпоредбата на чл.24 от НК, а и такова искане от главния прокурор няма. С оглед на изложеното, искането на Главния прокурор следва да бъде уважено частично, като се остави без уважение предложението му “производството по делото да бъде прекратено в тази му част”, тъй като няма основание за постановяване на това, а се остави без уважение молбата на осъдения К. за приспадане от наложеното му общо наказание по исканото от него групиране на трите му наказания изтърпяното такова по НОХД № 1087/2007 г. на районен съд-Гоце Д., като изключено от новосформираното множество от престъпления, за които е осъден по НОХД № 836/2209 г. и НОХД № 821/2009 г. на същия съд. Поради изложените съображения и на основание чл.425, ал.1, т.1 и 3 от НПК, Върховният касационен съд – Първо наказателно отделение Р Е Ш И : ОТМЕНЯ по реда за възобновяване на наказателни дела влязлото в законна сила определение № 3474 от 02.11.2010 г., постановено по ЧНД № 613/2010 г. от Гоцеделчевския районен съд в частта му, с която на основание чл.25, ал.2 от НК е приспаднато от общото наказание от 3 години и 6 месеца лишаване от свобода, наложено на осъдения К. П. К. от Гоце Д., в момента в затвора Б. дол за престъпленията му по НОХД № 836/2009 г. и НОХД № 821/2009 г. на същия съд изтърпяното в периода от 13.12.2007 г. до 10.08.2008 г. наказание от 10 месеца лишаване от свобода. ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ искането на осъдения К. за приспадане на основание чл.25, ал.2 от НК от размера на така наложеното му общо наказание от 3 години и 6 месеца лишаване от свобода наказанието от 10-десет месеца лишаване от свобода, като то се зачете като изтърпяно наказание по присъдата за отделеното от формираното множество престъпление по НОХД № 1087/2007 г. на районен съд-Гоце Д.. ПРЕДСЕДАТЕЛ : ЧЛЕНОВЕ :