2 Р Е Ш Е Н И Е № 134 гр. София, 16 март 2009 г. Върховният касационен съд трето наказателно отделение в открито съдебно заседание на дванадесети март две хиляди и девета година, в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ: Борислав Ангелов ЧЛЕНОВЕ: Фиданка Пенева Севдалин Мавров с участието на прокурора Красимира Колова и при секретаря Лилия Гаврилова, разгледа докладваното от съдията Борислав Ангелов наказателно дело 75/09 година. Производството е образувано по искане на осъдения Д. Б., изготвено от адв.К. за възобновяване на нохд № 134/08 год. на Бургаски окръжен съд и отмяна на постановената по него присъда № 81 от 17.06.2008 год., като делото се върне за ново разглеждане от друг състав на съда. Искането за възобновяване е на посоченото в чл.348 ал.3, т.3, вр. с ал.1, т.2 НПК основание.Доводите са това са, че председателят на състава, в нарушение на чл.29 ал.1, т.1, б.”г” НПК е разгледал делото, след като е участвал в състава на съда взел постоянна мярка на неотклонение „Задържане под стража” на досъдебното производство спрямо обвиняемия Д. Б..Искането е за отмяна на присъдата и връщане на делото за ново разглеждане от друг състав на съда. Представителят на Върховната касационна прокуратура дава заключение за основателност на искането, тъй като е допуснато абсолютно процесуално нарушение, което е основание за отмяна на присъдата. ВКС на РБ за са произнесе взе предвид следното: С присъда № 81 от 17.06.2008 год. по нохд № 134/2008 год. на Бургаски окръжен съд, подсъдимият Д. Б. е признат на виновен в извършено престъпление по чл.242, ал.2 НК и при условията на чл.55 ал.1, т.1 НК е осъден на девет години лишаване от свобода, при първоначален „строг” режим.Оправдан е повдигнатото обвинение по чл.242 ал.4, пр.1, вр.с ал.2 и ал.1 НК. На основание чл.242 ал.8 НК е отнет в полза на Държавата автобус марка „Мерцедес” собственост на „Йозстрой туризъм сейхат”. Присъдата не е обжалвана и протестирана и е влязла в сила. Искането е процесуално допустимо, защото е подадено в срока по чл.421 ал.3 НПК и разгледано по същество е ОСНОВАТЕЛНО. Производството пред първоинстанционния съд е проведено по глава двадесет и седма НПК, при условията на съкратено съдебно следствие и завършило с осъдителна присъда.В случая този съдебен акт е постановен от незаконен състав.Председателят на съдебния състав-съдията Д. С. е участвал в досъдебната фаза на процеса при произнасяни по мярка на неотклонение „Задържане под стража”.Видно от протоколно определение от 27.03.2008 год.по чнд № 80/2008 год. по описа на Бургаски окръжен съд /л.50-52 от дозн./, същият съдия е взел мярка за неотклонение „Задържане под стража” по отношение на обвиняемия Д. Б. на досъдебното производство.Според императивната разпоредба на чл.29 ал.1, т.1, б.”г” НПК не може да участва в състава на съда.Не е изпълнено и задължението по чл.31 ал.1 НПК при тази законова забрана за решаване на делото по същество, да се отведе от разглеждането му и е постановил съдебен акт подлежащ на отмяна. Това е формално основание за отвеждане на съдията от разглеждане на делото, след като се е произнесъл по мярката за неотклонение „Задържане под стража” на подсъдимото лице в досъдебното производство.Този съдебен контрол по чл.63 и сл.НПК изисква от съдията обсъждане и произнасяне по обоснованото предположение за обвиняемия като извършител на престъплението.Участието му в производството по същество след това, внася сериозно съмнение в неговата безпристрастност и независимостта на съда, според изискванията на чл.6 ал.1 ЕКПЧ ограничаващи правата на подсъдимото лице.Затова е основателно възражението в искането, че участието на съдията С. при решаване на делото е процесуално недопустимо и съставлява съществено нарушение на процесуалните правила /от рода на абсолютните/ и основание за отмяна на присъдата по реда на възобновяването, с връщане на делото за ново разглеждане от друг състав на съда, от стадия на съдебното заседание. По тези съображения и на основание чл.425 ал.1, т.1 НПК, Върховният касационен съд на РБ, в състав на ІІІ н.о., Р Е Ш И : ВЪЗОБНОВЯВА нохд № 134/2008 год. на Бургаски окръжен съд, като ОТМЕНЯВА ИЗЦЯЛО постановената по него присъда № 81 от 17.06.2008 год., с която е осъден Д. Б. за извършено от него престъпление по чл.242 ал.2 НК.Връща делото за ново разглеждане, от друг състав на съда, от стадия на съдебното заседание. Решението е окончателно. ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: