Р Е Ш Е Н И Е № 204 гр. София, 03 май 2012 г В И М Е Т О Н А Н А Р О Д А ВЪРХОВЕН КАСАЦИОНЕН СЪД на Република България, Наказателна колегия, II н.о., в съдебно заседание на двадесети април двехиляди и дванадесета година в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ: Лиляна Методиева ЧЛЕНОВЕ: Юрий Кръстев Теодора Стамболова при секретар Кристина Павлова и в присъствието на прокурора Димитър Генчев изслуша докладваното от съдията Лиляна Методиева н.дело № 538/2012 год. Производството по чл. 419 и сл. НПК е образувано по искане на Главния прокурор на Република България за проверка по реда на възобновяването на влязлите в сила протоколни определение № 301 и № 301 А от 15.12.2011 год. постановени по НОХ дело № 657/2011 год. на Благоевградския окръжен съд. В искането се поддържа основание за възобновяване по чл. 422 ал.1 т.5 във вр. с чл. 348 ал.1т.1 НПК, като се излага съображение, че неправилно са определени типа затворническо заведение и първоначалния режим за изтърпяване на наказанията лишаване от свобода на осъдения К. Л. А., като не е отчетена поредността на осъжданията. По същество се иска производството да бъде възобновено и делото върнато за ново разглеждане от друг състав. В съдебно заседание представителят на Върховната касационна прокуратура поддържа искането по изложените в него съображения. Осъденият и служебно назначеният му защитник изразяват становище, че искането е неоснователно. Върховният касационен съд, второ наказателно отделение, като взе предвид доводите на страните и данните по приложеното дело, за да се произнесе по искането констатира следното: С протоколно определение № 301 от 15.12.2011 год. постановено по НОХ дело № 657/2011 год. Благоевградският окръжен съд е одобрил постигнатото споразумение между прокурора и защитника, с което подсъдимият К. Л. А. се е признал за виновен в това, че на 2.08.2011 в гр. П., в условията на продължавано престъпление, без надлежно разрешително, разпространил на различни лица, държал в себе си и в дома си с цел разпространение високорискови наркотични вещества с общо нетно тегло 231.199 грама на стойност 1880.14лв., поради което и на основание чл. 354а ал.1 изр.1 пр.4 и 5 НК му е наложено наказание лишаване от свобода за срок от една година и четири медеца, което да изтърпи при първоначален общ режим в затворническо общежитие от открит тип. С отделно определение № 301А от същата дата по същото дело съдът е привел в изпълнение наказанието лишаване от свобода за срок от шест месеца, наложено на осъдения по НОХ дело № 498/ 2009 год. на Благоевградския окръжен съд, като е постановил да бъде изтърпяно в затворническо общежитие от открит тип при първоначален общ режим. Първото протоколно определение не подлежи на обжалване, а второто не е обжалвано и са влязли в сила. Искането е процесуално допустимо, защото е направено от легитимна страна, в срока по чл. 421 НПК и съдебните актове падлежат на проверка по реда на възобновяването на наказателното дело, а разгледано по същество е основателно поради следните съображения: Преди да одобри споразумението съдът не е изпълнил задълженията си по чл. 382 ал.7 НПК да провери дали не противоречи на закона в някои негови части. В конкретния случай е налице такова противоречие относно първоначалния режим и типа затворническо заведание, където осъденият да бъде настанен за изтърпяване на наказанията, регламентирани в Закона за изпълнение на наказанията и задържането под стража /ЗИНЗС/. По силата на неговите разпоредби в открит тип затворнически общежития се настаняват само осъдените за първи път на лишаване от свобода за умишлени престъпления, на които е наложено наказание до пет години, както и осъдените за престъпления, извършени по непредпазливост. На тях съгласно чл. 61 т.3 от ЗИНЗС се определя първоначален общ режим на изтърпяване на наказанието и се настаняват в затворнически общежития от открит тип. Останалите осъдени се настаняват в затвор или затворническо общежитие от закрит тип и им се определя първоначален строг режим на изтърпяване на наказанието. Законодателят с тези разпоредби визира поредността на осъжданията, независило от начина на изтърпяване на наказанията. По делото е установено и прието, че умишленото престъпление по чл. 354а ал.1 пр.4 и 5 НК, което е предмет на споразумението, е извършено в изпитателния срок, за който е отложено изтърпяването на предходно наказание лишаване от свобода, наложено на осъдения по НОХ дело № 498/2009 год. на Благоевградския окръжен съд. Затова съдът с отделно определение № 301а постановено в същото съдебно заседание е приложил разпоредбата на чл. 68 ал.1 НПК, като е привел в изпълнение това наказание от шест месеца лишаване от свобода. Наличието на предходно осъждане е задължавало съда да констатира, че предложените със споразумението затворническо заведание и първоначален режим на изтърпяване на наказанието са незаконосъобразно определени и да предложи промяна, която да бъде обсъдена от страните. Като не е изпълнил задълженията си и е одобрил споразумението, във вида, в който е представено от страните, с което са определени тип затворническо общежитие и първоначален режим на изтърпяване на наказанието различни от предвидените в специалния закон, е допуснал нарушение на закон. Нарушен е закона и в частта, с която са определени типа затворническо заведение и режима, при който да бъде изтърпяно приведеното в изпълнение по реда на чл. 68 ал. 1 наказание. Прилагането на чл. 68 ал.1 НК във всички случаи предполага наличието на извършено престъпление от общ характер в изпитателния срок, за който е отложено условното наказание, за което макар и след този срок е наложено наказание лишаване от свобода. В момента, когато е приведено в изпълнение условното наказание, осъденият вече е имал предходно наказание лишаване от свобода и затова не може да бъде първо и да бъде изтърпяно при първоначален общ режим в затворническо общежитие от открит тип, както е прието по делото. Нарушението е съществено по смисъла на чл. 422 ал.1т.5 във вр. с чл. 348 ал.1т.1 НПК и е основание за възобновяване производството по делото. То може да бъде отстранено при ново разглеждане на делото, при което материалният закон, в частта обхваната от искането бъде приложен точно, като на осъденият бъдат определени първоначален режим и място на изтърпяване на наказанията лишаване от свобода в съответствие с изискванията по ЗИНЗС. На това основание искането на главния прокурор като основателно следва да бъде уважено, непроверяваните по касационен ред определения бъдат отменени и делото върнато за ново разглеждане от друг състав на Благоевградския окръжен съд от стадия на съдебното заседание в производство по чл. 306 НПК. Водим от гореизложеното и на основание чл. 425 ал.1т.1 НПК Върховният касационен съд, второ наказателно отделение Р Е Ш И: Възобновява производството по НД № 657/2011 год. по описа на Благоевградския окръжен съд. Отменява постановените по делото протоколни определения № 301 и № 301а от 15.12.2001 год. в частта, с която са определени първоначалния режим и типа затворническо заведание, където да бъдат изтърпяни наказанията лишаване от свобода на осъдения К. Л. А.. Връща делото в тази част за ново разглеждане от друг състав по реда на чл. 306 НПК. Решението не подлежи на обжалване. ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: