Р Е Ш Е Н И Е № 88 София 03.04.2014 г. В ИМЕТО НА НАРОДА Върховният касационен съд на Република България, Четвърто гражданско отделение, в съдебно заседание на пети март, две хиляди и четиринадесета година в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ: БОРИСЛАВ БЕЛАЗЕЛКОВ ЧЛЕНОВЕ: МАРИО ПЪРВАНОВ БОРИС ИЛИЕВ при секретаря Райна Пенкова изслуша докладваното от съдията Марио Първанов гр. дело № 56/2014 г. Производството е по чл. 303, ал. 1, т. 5 ГПК. Образувано е по молба на Т. А. М., [населено място], за отмяна на влязло в сила решение № 238 от 17.07.2012 г. по гр. д. №1081/2011 г. на Върховния касационен съд, І г.о., с което е отменено решение №180 от 14.07.2011 г. по гр.д.№191/2010 г. на Хасковския окръжен съд в частта, с която е бил отхвърлен предявеният от Й. Т. Й. срещу С. М. М. и Т. А. М. иск по чл.109 ЗС за премахване на лятна кухня с идентификатор *****.***.**.* по кадастралната карта на [населено място] и ответниците по иска са осъдени да премахнат на основание чл.109 ЗС незаконно изградената от тях лятна кухня с идентификатор *****.***.**.*, находяща се в североизточната част на идентификатор *****.***.** по кадастралната карта на [населено място]. Молителката твърди, че първоинстанционното решение е постановено без нейното участие като задължителен другар - съпруга на С. М. М.. Конституирана е като страна във въззивното производство, но делото не е върнато на първоинстанционния съд за разглеждане на делото с нейно участие. По тази причина вследствие нарушаване на процесуалните правила е била лишена от възможност да участва в делото пред първата инстанция. Ответникът Й. Т. Й., [населено място], оспорва молбата за отмяна. Ответникът С. М. М., [населено място], счита молбата за основателна. Молбата за отмяна е подадена в рамките на законовия срок по чл.305, ал.1, т.5 ГПК и е процесуално допустима. Според разпоредбата на чл. 303, ал. 1, т. 5, пр.1 ГПК отмяна на влязло в сила решение може да се иска, когато страната, вследствие нарушаване на съответните правила, е била лишена от възможност да участва в делото. С атакуваното решение съдът е уважил предявеният от Й. Т. Й. срещу двамата ответници С. М. М. и Т. А. М. негаторен иск. Прието е, че процесният имот - лятна кухня с идентификатор *****.***.**.* по кадастралната карта на [населено място], е съпружеска имуществена общност на ответниците. След като спорът е за имот, който е предмет на иска по чл.109 ЗС и е съпружеска имуществена общност на ответниците, то той е от такова естество, че решението трябва да бъде еднакво и за двамата съпрузи, които в производството по делото имат положението на необходими другари по смисъла на чл. 216, ал. 2 ГПК. Негаторният иск е бил предявен само срещу С. М. М., който е бил единствен ответник в първоинстанционното производство. Във въззивното производство като ответница е била конституирана и съпругата му - молителката Т. А. М.. При задължителното необходимо другарство, каквото има в случая, общото предявяване на иска срещу всички другари е условие за допустимост на процеса във всяка една от инстанциите. Съвместната собственост при съпружеската общност обуславя съвместна процесуална легитимация и задължително другарство по иска за собственост. Съобразно ТР №1/2013 г. по тълк. дело №1/2013 г. на ОСГТК на ВКС, т.6 когато въззивният съд констатира, че първоинстанционното решение е постановено без участието на задължителен другар, следва да обезсили обжалваното решение и да върне делото на първоинстанционния съд за ново разглеждане с участието на задължителния необходим другар. Това не е направено и молителката вследствие нарушаване на процесуалните правила е била лишена от възможност да участва в делото пред първата инстанция. Ето защо молбата трябва да бъде уважена като основателна и делото да се върне за ново разглеждане на първоинстанционния съд. По изложените съображения Върховният касационен съд, състав на ІV г.о. Р Е Ш И : ОТМЕНЯ на основание чл.303, ал.1, т.5 ГПК по молбата на Т. А. М., [населено място], решение № 238 от 17.07.2012 г. по гр. д. №1081/2011 г. на Върховния касационен съд, І г.о., с което е отменено решение №180 от 14.07.2011 г. по гр.д.№191/2010 г. на Хасковския окръжен съд в частта, с която е бил отхвърлен предявеният от Й. Т. Й. срещу С. М. М. и Т. А. М. иск по чл.109 ЗС за премахване на лятна кухня с идентификатор ********.**.* по кадастралната карта на [населено място] и ответниците по иска са осъдени да премахнат на основание чл.109 ЗС незаконно изградената от тях лятна кухня с идентификатор *****.***.**.*, находяща се в североизточната част на идентификатор *****.***.** по кадастралната карта на [населено място]. ВРЪЩА делото на Хасковския районен съд за ново разглеждане в тази част от друг състав. ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: 1. 2.