1 Р Е Ш Е Н И Е № 463 София, 01 ноември 2011 г. В И М Е Т О Н А Н А Р О Д А ВЪРХОВЕН КАСАЦИОНЕН СЪД на Република България, първо наказателно отделение, в открито съдебно заседание на седми октомври две хиляди и единадесета година, в състав : ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЕЛЕНА ВЕЛИЧКОВА ЧЛЕНОВЕ: ЕВЕЛИНА СТОЯНОВА ДАНИЕЛА АТАНАСОВА при секретаря Аврора Караджова и в присъствието на прокурора Иска Чобанова като изслуша докладваното от съдия Даниела Атанасова наказателно дело № 2308/2011 г., за да се произнесе, взе предвид следното: Производството е по реда на чл.420, ал.1 от НПК.Същото е образувано по искане на Главния прокурор на Република България за възобновяване на нохд № 200/11г. по описа на Районен съд-Ямбол и отмяна на постановената по него присъда в частта, с която по отношение на осъдения Д. Ш. е определен открит тип затворническо общежитие и общ първоначален режим на изтърпяване на наказанието лишаване от свобода, както и досежно приложението на чл.68 от НК. В искането на Главния прокурор се изтъква касационно основание по чл.348, ал.1, т.1 от НПК, което е и основание за възобновяване на наказателното дело по чл.422, ал.1, т.5 от НПК.Твърди се, че първоинстанционният съд е допуснал нарушение на закона и по-точно на разпоредбите на чл.60 и 61 от ЗИНЗС, като неправилно е определил първоначален общ режим на изтърпяване на наложеното наказание в затворническо общежитие от открит тип. Също така се сочи, че размерът на условното наказание по нохд № 1073/07г. е единадесет месеца лишаване от свобода, а съдът неправилно е привел в изпълнение наказание от десет месеца лишаване от свобода. В съдебното заседание пред касационната инстанция, представителят на ВКП поддържа искането на Главния прокурор и моли за уважаването му по съображенията изложени в него. Адвокат Т., назначена за служебен защитник на осъдения пледира за оставяне без уважение искането на Главния прокурор.Намира, че няма допуснато нарушение на материалния закон, тъй като съдът правилно е определил режима на изтърпяване и по двете присъди Осъденият Д. Ш. моли да не се уважава искането за възобновяване. Върховният касационен съд, след като обсъди доводите на страните и в пределите на правомощията си, намери следното: Искането за възобновяване е процесуално допустимо. Предмет на искането е акт, попадащ в категорията на визираните в чл.419 от НПК и чл.422, ал.1, т.5 от НПК. Постановената първоинстанционна присъда е била потвърдена с решение от въззивната инстанция и е влязла в сила, като не е била проверявана по касационен ред. Искането е направено в законоустановения срок по чл.421, ал.1 от НПК. С присъда № 231 от 01.03.2011г., постановена по нохд № 200/11г., Ямболският районен съд е признал подсъдимия Д. М. Ш. за виновен в извършването на престъпление по чл.195, ал.1, т.3, 4 и 7, вр. чл.194, ал.1, вр. чл.20, ал.2, вр. чл.28, ал.1, вр. чл.26, ал.1, вр. чл.58а от НК, за което му е наложил наказание една година и четири месеца лишаване от свобода, което да изтърпи при първоначален „общ” режим в затворническо общежитие от открит тип. На основание чл.68 от НК, съдът е привел в изпълнение, наложеното с присъда по нохд № 1073/07г. на РС-Ямбол наказание от десет месеца лишаване от свобода, което да се изтърпи при първоначален „общ” режим в затворническо общежитие от открит тип. Съдът се е произнесъл по гражданския иск, веществените доказателства и деловодните разноски. С решение № 92 от 26.05.2011г., постановено по внохд № 166/11г., ОС-Ямбол е потвърдил изцяло атакуваната пред него присъда. В искането на Главния прокурор се сочат две нарушения на материалния закон. Първото нарушение е във връзка с неправилно и незаконосъобразно определен първоначалният режим на изтърпяване както по отношение на наложеното за престъплението по чл.195 от НК наказание, така и досежно това по приведената в изпълнение присъда.В тази част искането за възобновяване е основателно. Приложението на чл.68 от НК вече определя Ш., като лице осъждано повече от веднъж на лишаване от свобода, което изключва възможността за приложение на чл.59 от ЗИНЗС. Последният визира, че само осъдените за първи път на лишаване от свобода до пет години за умишлени престъпления се настаняват в затворническо общежитие от открит тип.Това от своя страна означава, че в случая следва да намери приложение нормата на чл.60 от ЗИНЗС, като определените наказания подлежат на изтърпяване в затвор или затворническо общежитие от закрит тип. Във връзка с типа на пенитенциарното заведение, нормата на чл.61 от ЗИНЗС визира и съответен първоначален режим на изтърпяване, който в случая е “строг”. В искането за възобновяване се релевира и второ нарушение на материалния закон. Правилно съдът е приел, че са налице основанията за приложението на чл.68 от НК по отношение на наказанието наложено на осъдения по нохд № 1073/07г. по описа на РС-Ямбол, но неправилно е привел в изпълнение наказание лишаване от свобода за срок от десет месеца, тъй като наложеното такова е за срок от единадесет месеца.Ето защо, искането и в тази му част е основателно. При гореизложеното, настоящият съдебен състав, намира за необходимо да възобнови наказателното производство, като измени въззивното решение, с което е потвърдена изцяло първоинстанционната присъда и го отмени в частта относно определения първоначален режим на изтърпяване на наложеното на Ш. наказание лишаване от свобода за срок от една година и четири месеца и типа затворническо заведение, както и на това, което е приведено в изпълнение, а също така и досежно приложението на чл.68 от НК.В отменената част делото следва да бъде върнато на първата инстанция за ново разглеждане, по реда на чл.306 от НПК, доколкото неправилното приложение на материалния закон е свързано с утежняване положението на осъдения. Водим от горното и на основание чл.425, ал.1, т.1 от НПК, ВКС, първо наказателно отделение Р Е Ш И : ВЪЗОБНОВЯВА наказателното производството по настоящото дело. ИЗМЕНЯВА въззивно решение № 92/11г., постановено по внохд № 166/11г. по описа на ОС-Ямбол, като го ОТМЕНЯВА в частта, с която е потвърдена присъда, по нохд № 200/11г. на РС-Ямбол, относно приложението на чл.68 от НК и определените общи режими на изтърпяване в затворническо общежитие от открит тип на наложеното наказание и приведеното в изпълнение такова. ОТМЕНЯВА първоинстанционната присъда в частта, с която по отношение на наложеното на Д. Ш. наказание лишаване от свобода за срок от една година и четири месеца е определен първоначален общ режими на изтърпяване в затворническо общежитие от открит тип, както и в частта, с която на основание чл.68 от НК, е постановено привеждане в изпълнение на наказанието по нохд № 1073/07г. по описа на ЯРС, при първоначален общ режим в затворническо общежитие от открит тип ВРЪЩА делото в отменената част за ново разглеждане от друг състав на РС- Ямбол от стадия на съдебното заседание, в производство по чл.306 от НПК. Решението не подлежи на обжалване. ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: