Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е № 198   София,   28  април  2010 год.   В   И М Е Т О  Н А  Н А Р О Д А               Върховният касационен съд, наказателна колегия - първо отделение, в съдебното заседание на девети април две хиляди и десета година и в състав:                                                               Председател: Иван М.Недев                                                                        Членове: Ивета Анадолска                                                                                          Блага Иванова   при секретар Румяня Виденова  .......................     и с участието на прокурора  Стефка Бумбалова   ........изслуша докладваното от съдията Иван М. Недев ..............................  наказателно дело № 172/2010 год.             Производството е по Глава ХХХІІІ НПК – възобновяване на наказателни дела, по искане на главния прокурор на основание чл.422,ал.1,т.5 във вр. с чл.348,ал.1,т.1 НПК, чл.60,ал.1 и чл.61,т.2 ЗИНЗС за отмяна на влязлото в сила на 4. ХІІ.2009г. определение № 254 от 18. ХІ.2009г. по чнд № 2320/2009г. на РС-Русе, постановено по реда на чл.306,ал.1,т.3 НПК, в частта за типа затворническо заведение и първоначалния режим за изтърпяване от осъдения Н. С. У. на наложеното му наказание лишаване от свобода. Съображенията са, че той има две осъждания на лишаване от свобода за умишлени престъпления, които обуславят приложението на чл.61,ал.1 ЗИНЗС. Прокурорът поддържа предложението, а осъденият и защитата му искат то да остане без уважение. След преценка доводите и становищата на страните и проверка материалите по делото ВКС, І-во н.о. в настоящия състав намира искането за постъпило в срока по чл.421,ал.1 НПК – на 18.ІІІ.2009г., и за основателно: С определението по реда на чл.306,ал.1,т.3 НПК и предмет на настоящето производство, е постановено на основание чл.68,ал.1 НК У. да изтърпи и условното наказание по нохд 1421/2009г. на РС-Русе 1(една) година и 6(шест) месеца лишаване от свобода при първоначален общ режим в затворническо общежитие от открит тип, като е прието, че в изпитателния срок той е извършил престъплението, за което е наказан с пробация по нохд 3919/2005г. на РС-Русе, което наказание е заменено на основание чл.43а НК с наказанието 6 (шест) месеца лишаване от свобода при първоначален общ режим в затворническо заведение от закрит тип по чнд 223/2009г. на ОС-Русе. Замяната на наказанието пробация с лишаване от свобода води до всички последици, каквито следват от осъждането и налагането на наказание лишаване от свобода. За това, когато се преценява дали едно лице е осъждано на лишаване от свобода или не е, трябва да се вземе предвид не наложеното с присъдата наказание, в случая пробация, а замененото по реда на чл. 451 и сл. от НПК – лишаване от свобода. В този смисъл са обвързващите предписания на Тълкувателно решение № 79/1983г. на ОСНК на ВС, което, независимо че е по повод замяна на наказанията поправителен труд и задължителното заселване с лишаване от свобода, се отнася и за наказанието пробация. По тези съображения следва извод, че У. не е от категорията лица по чл.59,ал.1 ЗИНЗС – не е осъден за първи път на лишаване от свобода до 5 години за умишлено престъпление или да е осъден за престъпление, извършено по непредпазливост. С оглед на това определените първоначален общ режим и открит тип затворническо общежитие за изтърпяване на наложеното му наказание лишаване от свобода противоречат на закона, а това е основание за възобновяване на наказателното дело по чл.422,ал.1,т.5 във вр. с чл.348,ал.1,т.1 НПК и чл.59-чл.61 ЗИНЗС. Освен това, приложението на чл.68 НК винаги предполага, както правилно е посочено в искането на главния прокурор, най-малко две осъждания на лишаване от свобода, като второто е за умишлено престъпление от общ характер. Така осъденото лице не може да попадне в кръга на тези по чл.59,ал.1 ЗИНЗС и да изтърпява наказание лишаване от свобода в затворническо общежитие от открит тип при общ режим. По тези съображения и на основание чл.425,ал.1,т.1 НПК съдът   Р Е Ш И:     Отменя по реда на възобновяването на наказателните дела влязлото в сила определение № 254 от 18. ХІ.2009г. по чнд № 2320/2009г. на РС-Русе в частта за типа затворническо заведение и първоначалния режим за изтърпяване на наложеното на осъдения Н. С. У. наказание лишаване от свобода. В тази част връща делото за ново разглеждане от друг състав на районния съд. Решението не подлежи на обжалване.       Председател:   Членове: