2 Р Е Ш Е Н И Е №..120 гр. София, 16.10.2015 г. В ИМЕТО НА НАРОДА ВЪРХОВЕН КАСАЦИОНЕН СЪД, ТЪРГОВСКА КОЛЕГИЯ, второ отделение в открито заседание на 29.09.2015 г. , две хиляди и петнадесета година, в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ: ВАНЯ АЛЕКСИЕВА ЧЛЕНОВЕ: М. СЛАВЧЕВА БОЯН БАЛЕВСКИ и при участието на секретаря Лилия Златкова като изслуша докладваното от съдия Боян Балевски търговско дело №2362/14 г. и за да се произнесе взе предвид следното: Производството е по чл. 290 от ГПК. Образувано е по касационна жалба от страна на пълномощника на [фирма] - София срещу решение № 548/25.03.2014 г. по т.д. № 1673/2013 на Софийски апелативен съд, ТО, с което е отменено първоинстанционното решение № 377, постановено на 20.02.2013 г. по т.д. № 1566/12 г. на СГС, ТО-15, с което е бил уважен искът предявен по реда на чл.71 ТЗ на касатора против [фирма] за отмяна като незаконосъобразни на Решение №64/07-04-2009 г. за увеличаване на капитала от 465 550 лева на 565 550 лева чрез издаването на 100 000 бр. безналични акции с номинална стойност 1-един лев, които да бъдат записани изцяло от акционера [фирма] и Решение №65/27.04.2009 г. на Съвета на директорите/СД/ на [фирма] за увеличаване на капитала от 560 550 лева на 735 550 лева чрез издаването на 170 000 бр. безналични акции с номинална стойност 1-един лев, които да бъдат записани изцяло от акционера [фирма] и вместо него въззивният съд е постановил друго, с което искът е отхвърлен като неоснователен. В касационната жалба се навеждат оплаквания за неправилно приложение на материалния закон и необоснованост. Ответната страна по касационната жалба не изпраща писмен отговор на същата. Върховният касационен съд, Търговска колегия, Второ отделение , след преценка на данните по делото и съобразно правомощията си по чл.290 и сл. от ГПК констатира следното: За да постанови обжалваното решение, въззивният съд е приел, че с атакуваните две последователновзети решения на СД на ответното акционерно дружество за увеличаване на капитала на последното чрез издаване на нови акции, които да се придобият само от акционера [фирма] не се нарушава разпоредбата на чл.196 ал.3 ТЗ във връзка с чл.194 ал.1 ТЗ относно предпоставките за изключване на предимственото право на акционерите за придобиване на нови акции при увеличаване на капитала на ответното АД, доколкото на проведено на 31.10.2008 г. ОС на акционерите е взето решение за овластяване на СД да изключва или ограничава предимственото право на акционерите, при спазване на чл.7а от Устава на АД. В последния е предвидено, че СД може да увеличи капитала чрез издаване на нови акции в срок до 5 години от приемане на измененията на устава по реда на чл.196 ТЗ. На същото заседание на ОСА е допълнен Устава с клаузата на чл.7 б , с която е дадено правото СД да изключва и ограничава предимственото право на акционерите в срока по чл.7а от Устава, като в този случай увеличението може да се извърши по реда на чл.193 и чл.195 ТЗ. С оглед изложеното, съдът е приел, че увеличаването на капитала под условие: т.е. чрез записване на нови акции, които да се закупят на определена цена от определени лица –чл.195 ТЗ имплицитно съдържа отпадане на предимственото право на акционерите , поради което и в тази хипотеза не е необходимо предварително решение на ОСА за това, предвидено в чл.194 ал.4 ТЗ. Касационното обжалване е допуснато по обуславящия изхода по спора правен въпрос: съществува ли законова възможност по реда на чл.194 ал.4 ТЗ, съответно–по чл.196 ал.3 ТЗ да се ограничава предимственото право по чл.194 ал.1 ТЗ само по отношение на някои от акционерите в АД, поради противоречие с решение на ВКС постановено по реда на чл.290 ГПК: Р №155/29.10.2009 г. на ВКС,ТК,Второ т.о. по т.д. №832/2008 г. ., което е основание за допускане до касация,съгласно чл.280 ал.1, т.1 ГПК. В действителност в цитираното решение на ВКС, представляващо задължителна за съдилищата практика на ВКС по чл.290 ГПК е прието, че при изключване или ограничаване на предимственото право по чл.194 ал.1 ТЗ на акционерите в АД от страна на УС или на Съвета на директорите/ съкр. СД/ в хипотезата на чл.196 ал.3 ТЗ това изключване или ограничаване е допустимо само по отношение на всички акционери, а не само по отношение на част от тях. Становището е мотивирано със съображения, че ограничаването на правото на акционерите по чл.194 ал.1 ТЗ само по отношение на част от тях нарушава равнопоставеността им и сериозно нарушава законовите права на последните. Настоящият съдебен състав споделя принципно така изразеното становище от друг състав на ВКС в посоченото решение, постановено по чл.290 ГПК, като обаче счита, че забраната за изключване или ограничаване на предимственото право по чл.194 ал.1 ТЗ на акционерите в АД от страна на УС или на Съвета на директорите в хипотезата на чл.196 ал.3 ТЗ по отношение на само на част от акционерите не се отнася за случаите на увеличаване на капитала от СД на АД в хипотезата на чл.195 ТЗ-т.е при увеличаване на капитала чрез издаване на нови акции под условие,че последните се закупят от определени лица на определена цена, както и срещу облигации на дружеството. В тези случаи е достатъчно решение на ОС на акционерите за овластяване на УС, съответно СД за изключване или ограничаване на предимственото право по чл.194 ал.1 ТЗ на акционерите в АД, взето с мнозинство 2/3 от гласовете на представените акции и спазване на петгодишния срок по ал.1 на чл.196 ТЗ, каквато е изричната разпоредба на чл.196 ал.3 ТЗ в последната си редакция-обн. в ДВ бр.66/2005 г./приложима в настоящия спор.Това следва от специфичния способ на увеличаване на капитала чрез издаване на нови акции, за които акционерите предварително са овластили СД да ограничи или изключи предимственото им право като предпоставка за закупуването на новата емисия от определени лица, заварени акционери или бъдещи такива, при също така предварително определена цена-чл.195 предложение първо от ТЗ. Следователно, при избор на този специфичен способ за увеличаване на капитала, в него по принцип неразделно се включва и възможността със самото решение на Общото събрание на акционерите за това да се ограничи или изключи предимственото право на последните, било то в полза на трети лица, закупуващи новоиздадени акции, било то в полза на един или няколко от заварените акционери. Противното становище: в насока ограничаване или изключване при условията на чл.195 ТЗ на предимственото право на акционерите само в полза на външни за АД лица, придобиващи възмездно новоиздадени акции, с които се увеличава капиталът на дружеството, но не и в полза на част от досегашните акционери би довело до незаконосъобразно ограничаване правата на досегашните акционери спрямо тези на акционерите, придобиващи новоиздадените акции,с които е увеличен капиталът на АД. По настоящото дело е налице изпълнение на фактическия състав именно на тази хипотеза: на извънредно общо събрание на акционерите в [фирма] проведено на 31.10.2008 в [населено място] при спазване на изискването за мнозинство повече от 2/3 от представените акции/ 445 951 броя –за и 12 057 бр. акции-против/ е овластен СД да изключва или ограничава правата на акционерите по чл.194 ал.1 ТЗ и е изменен уставът на АД като е добавен в него изричен текст под №7б, който изрично урежда възможността за горното овластяване на СД , както и увеличаването на капитала да може да става и по реда на чл.193ТЗ – с непарични вноски и по чл.195 ТЗ- под условие, че издадените нови акции се закупят от определени лица на определена цена, както и срещу облигации на дружеството. Въз основа на това решение и допълнения устав на [фирма] са взети и двете решения на СД :: за отмяна като незаконосъобразни на Решение №64/07-04-2009 г. за увеличаване на капитала от 465 550 лева на 565 550 лева чрез издаването на 100 000 бр. безналични акции с номинална стойност 1 лева, които да бъдат записани изцяло от акционера С. Т. Е. и Решение №65/27.04.2009 г. на Съвета на директорите/СД/ на [фирма] за увеличаване на капитала от 560 550 лева на 735 550 лева чрез издаването на 170 000 бр. безналични акции с номинална стойност 1 лев, които да бъдат записани изцяло от акционера С. Т. Е., които са и предмет на настоящите искове по чл.71 ТЗ. При това положение, с оглед изложените вече в отговора на правния въпрос съображения , настоящият съдебен състав на ВКС,Второ т.о. счита, че обжалваното въззивно решение е законосъобразно и обосновано и следва да се остави в сила. Оплакванията в касационната жалба за недостатъци в доклада на СД при вземането на решение по чл.194 ал.4 ТЗ от страна на Общото събрание на акционерите е несъотносимо към предмета на иска по чл.71 ТЗ, с който единствено е сезиран съдът по настоящото дело за отмяна решенията на Съвета на директорите. Водим от горното ВКС, състав на второ търговско отделение Р Е Ш И: ОСТАВЯ В СИЛА решение № 548/25.03.2014 г. по т.д. № 1673/2013 на Софийски апелативен съд, ТО. Решението е окончателно. ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: 1. 2.