Р Е Ш Е Н И Е № 367 София, 18 октомври 2012 година
Върховният касационен съд на Република България, трето наказателно отделение, в съдебно заседание на двадесет и първи септември две хиляди и дванадесета година, в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: КРАСИМИР ХАРАЛАМПИЕВ
ЧЛЕНОВЕ: ПАВЛИНА ПАНОВА
СЕВДАЛИН МАВРОВ
при участието на секретаря Иванка Илиева
и в присъствието на прокурора Руско Карагогов
изслуша докладваното от съдията Красимир Харалампиев
н. дело № 1211/2012 година.
На основание чл. 422, ал. 1, т. 5, във вр. чл. 348, ал. 1, т. 1 от НПК Главният прокурор на РБ е направил искане за възобновяване на чнд № 808/12год. на РС-Варна, отмяна на постановеното по него непроверявано по касационен ред определение от 13.03.2012 год., с което на основание чл. 25, ал. 1, във вр. чл. 23, ал. 1 НК са групирани наложените на осъдения М. Н. А. наказания по влезлите в сила присъди и връщане на делото за ново разглеждане.
В искането се твърди, че съдебният акт, с който е определено на осъдения общо наказание за очертаните от влезлите в сила присъди три съвкупности от престъпления, е незаконосъобразен. При наличието на усложнената форма на множество престъпления, част от които са в съотношение на съвкупност и едновременно на рецидив помежду си не е спазен принципа за приложение на най-благоприятното за осъдения съчетание. Неправилното определяне на съвкупностите е станало причина съдът да пропусне да обсъди правната възможност и за приложението на чл. 69, ал. 2 от НПК.
Представителят на Върховната касационна прокуратура поддържа искането по изложените в него съображения.
Осъденият и защитникът му изразяват становище, че искането е основателно и следва да се уважи.
Върховният касационен съд като прецени изложените доводи и доказателствата по делото, проверявайки определението в пределите на искането за възобновяване, за да се произнесе, взе предвид следното:
М. Н. А. е осъждан многократно, както следва:
1. На 19.06.09 год. с определение за одобряване на споразумение по нохд № 3392/2009 год. на Варненския районен съд/ВРС/ за престъпление по чл. 198, ал. 1, във вр. чл. 63 НК, извършено на 15.06.2009 год.-на пробация.
С определение влязло в сила на 17.09.2011 год. на Варненския окръжен съд по чнд № 1176/2011 год. наказанието пробация е заменено с два месеца и седем дни лишаване от свобода, изтърпяването на което на основание чл. 69 НК е отложено за изпитателен срок от две години и шест месеца;
2. На 04.08.2009 год. със споразумение за одобряване на споразумение по нохд № 4207/2009 год. на Варненския районен съд за престъпление по чл. 198, ал. 1, във вр. чл. 20, във вр. чл. 63 НК, извършено на 24.06.2009 год.-на пробация;
3. С влязла в сила на 24.10.2009 год. присъда по нохд № 493/2009 год. на Окръжен съд-Варна, за престъпление по чл. 198, ал. 1, във вр. чл. 63, ал. 1 от НК извършено на 03.01.2009 год. –на пробация;
4. С влязла в сила на 31.10.2009 год. присъда по нохд № 4916/2009 год. на ВРС за престъпление по чл. 198, ал. 1, във вр. чл. 63 НК, извършено на 21.06.2009 год.-на пробация;
5. С влязла в сила на 13.11.2009 год. присъда по нохд № 5396/2009 год. на ВРС, за престъпление по чл. 198, ал. 1, във вр. чл. 63, ал. 1 НК, извършено на 18.08.2009 год.-на пробация;
6. С влязла в сила на 16.12.2009 год. присъда по нохд № 5340/2009 год. на ВРС, за престъпление по чл. 194, ал. 1, във вр. чл. 63, ал. 1 НК, извършено на 25.03.2009 год.-на пробация;
7. С определение за одобряване на споразумение от 19.05.2010 год. по нохд № 2053/2010 год. на ВРС за престъпление по чл. 194, ал. 1,във вр. чл. 63, ал. 1 НК, извършено на 22.09.2008 год.-на пробация;
8. С определение за одобряване на споразумение от 23.11.2010 год. по нохд № 3431/2010 год. на ВРС за престъпление по чл. 195, ал. 1, т. 4, във вр. чл. 20, във вр. чл. 63, ал. 1 НК, извършено на 13.11.2009 год.-на пробация;
9. С влязла в сила на 25.11.2010 год. присъда по нохд № 4578/2010 год. на ВРС, за престъпление по чл. 198, ал. 1, във вр. чл. 63, ал. 1, вр. чл. 58а, ал. 1 НК, извършено на 16.06.2010 год.-на една година лишаване от свобода, като на основание чл. 66, ал. 1 НК изпълнението на наказанието е отложено за срок от три години;
10. С влязла в сила на 14.12.2011 год. присъда по нохд № 6438/2011 год. на ВРС, за престъпление по чл. 198, ал. 1 НК, извършено на 14.12.2011 год.-на две години и четири месеца лишаване от свобода, като е постановено ефективно изтърпяване на наказанието при първоначален строг режим в затвор. На основание чл. 68 от НК съдът е постановил отделно изтърпяване на наказанието по нохд № 4578/2010 год.;
11. С влязла в сила на 14.12.2011 год. присъда по нохд № 5694/2011 год. на ВРС, за престъпление по чл. 198, ал. 1 НК, извършено на 17.05.2011 год.-на две години и четири месеца лишаване от свобода, като е постановено ефективно изтърпяване на наказанието при първоначален строг режим в затвор;
12. С влязла в сила на 04.02.2012 год. присъда по нохд № 3016/2011 год. на ВРС, за престъпление по чл. 195, ал. 1 НК, извършено на 01.03.2011 год.-на шест месеца лишаване от свобода, като е постановено ефективно изтърпяване на наказанието при първоначален строг режим в затвор;
С определение по чнд № 808/2012 год. на ВРС, в производство по чл. 306, ал. 1, т. 1 от НПК, на основание чл. 25, ал. 1, във вр. чл. 23, ал. 1 от НК съдът е определил три съвкупности от престъпления по влезлите в сила присъди, както следва:
1. По нохд № 6438/2011 год. нохд № 5694/2011 год. и нохд № 3016/2011 год., като определил за изтърпяване най-тежкото от наложените по тях наказание-това от две години и четири месеца лишаване от свобода, което да бъде изтърпяно при първоначален „Строг” режим в затвор;
2. По нохд № 5340/2009 год., № 493/2009 год. и нохд № 3392/2009 год., като определил за изтърпяване по тях най-тежкото от наложените по тях наказание-това от два месеца и седем дни лишаване от свобода, което на основание чл. 69 от НК отложил за изпитателен срок от две години и шест месеца;
3. По нохд № 4578/2010 год., нохд № 3431/2010 год., нохд № 2053/2010 год.,нохд № 5396/2009 год., нохд № 4916/2009 год и нохд № 4209 год.-наказание „пробация”.
На основание чл. 25, ал. 2 от НК съдът е приспаднал изтърпяната част от определените по групи общи наказания.
Искането за отмяна на атакуваното определение и възобновяване на наказателното дело е процесуално допустимо - спазен е шестмесечният срок по чл. 421, ал. 1 от НПК, а по същество е и основателно, поради следните съображения:
Определението по чнд № 1176/2011 год. на ВОС/17.09.2011 год./, с което на основание чл. 43а, ал. 2 от НК наказанието пробация, наложено на А. по нохд № 3392/2009 год. е заменено с лишаване от свобода за срок от два месеца и седем дни, изпълнението на което е отложено на основание чл. 69 от НК за две години и шест месеца е влязло в сила на 17.09.2011 год.
Тълкувателно решение № 79/83 г. на ОСНК разясняващо приложението на закона при замяна на наказанията „поправителен труд” и задължително заселване” с „лишаване от свобода” не е отменено и независимо, че първите два вида наказания са отпаднали от системата на наказанията, дадените в него указанията са относими и в случаите, когато на основание чл. 43а, ал. 2 от НК наказанието "пробация", се заменя с наказание "лишаване от свобода". Лицата, спрямо които на посоченото основание определеното наказание „пробация” е заменено с наказание "лишаване от свобода", се явяват осъждани на това наказание независимо, че то не е било наложено с първоначалната присъда.
Същевременно, при тази хипотеза не става въпрос за нова оценка по фактите, ангажиращи наказателната отговорност на осъденото лице, а до по-осезателна репресивна мярка, тъй като виновно то не е изпълнявало наложените му пробационни мерки. Тълкуването на правната норма сочи, че замяната на наказанието „пробация” с лишаване от свобода не предоставя възможност на съда за преценка, налице ли са условията за приложение института на условното осъждане. В случая, замяната на пробацията с лишаване от свобода във фазата на изпълнение на наказанието се дължи на неправомерното поведение на осъдения свързано с начина на изпълнение на това наказание и поражда задължение на съда да прецени, налице ли са предпоставките за замяна по реда на чл. 43а, ал. 2 от НК.
Ето защо, определението по чнд № 1176/2011 год. на ВОС/17.09.2011 год./, с което на основание чл. 43а, ал. 2 от НК наказанието пробация, наложено на А. по нохд № 3392/2009 год., е заменено с лишаване от свобода за срок от два месеца и седем дни се явява незаконосъобразно в частта, с която е приложена разпоредбата на чл. 69 от НК, но допуснатото нарушение не може да бъде отстранено от настоящия съдебен състав, тъй като то е вън от обвързващите го рамки на искането за възобновяване.
От друга страна, датата на влизане в сила на определението очевидно сочи, че не са налице условията по чл. 69, ал. 2 от НК за привеждане изцяло или частично отделното изтърпяване на това наказание, тъй като деянията, предмет на присъдите по нохд №№ 6438/2011 год., 5694/2011год. и 3016/2011 год./според искането основания за активиране изпълнението на наказанието/ са извършени преди влизане в сила на определението, с което е постановено условното осъждане.
От осъжданията на А. е видно, че престъплението по нохд № 4578/2010 год. е в съвкупност с това по нохд № 3431/2010 год. и същевременно в съотношение на рецидив с тези по присъдите по нохд № 2053/2010 год., № 493/2009 год., № 5340/2009 год., № 3392/2009 год., № 4916/2009 год., № 4207/2009 год., № 5396/2009 год., тъй като е извършено, след като по последните шест дела присъдите са били влезли в сила.
В съвкупност са престъпленията по нохд № 3016/2011 год., нохд № 5694/2011год. и нохд № 6438/2011год. и едновременно в съотношение на рецидив с всички останали престъпления.
Ето защо, по третата група от съвкупности съдът неправилно е преценил, че тя се формира от престъпленията по нохд № 4578/2010 год., нохд № 3431/2010 год., нохд № 2053/2010 год., нохд № 5396/2009 год., нохд № 4916/2009 год и нохд № 4207/2009 год. като отделно от това, незаконосъобразно е определил и наказанието „пробация”/което не е индивидуализирал по мерки и срокове/, вместо съобразно чл. 25, ал. 1, във вр. чл. 23, ал. 1 НК да наложи най-тежкото от наказанията-това по нохд № 4578/2010 год. в размер на една година лишаване от свобода.
При очертаната от присъдите усложнена форма на множество престъпления, извършени едновременно в съвкупност и рецидив, съдът е следвало да съобрази ръководните указания по приложението на закона, отразени в т. 9 от ППлВС № 4/1965 год. и на принципа за приложение на най-благоприятния за осъдения вариант.
Най-благоприятният за осъдения вариант за определяне общите наказанията са по следните съвкупности:
-по нохд № 3392/2009 год., нохд № 2053/2010 год., № 493/2009 год., № 5340/2009 год., 4916/2009 год. и № 5396/2009 год. като И. изтърпи отделно наказанието наложено по нохд № 4207/2009 год., защото то се явява извършено при условията на рецидив спрямо нохд № 3392/2009 год.
-по нохд № 3431/2010 год. и нохд № 4578/2010 год.;
-по нохд № 3016/2011год., нохд № 5694/2011 год. и нохд № 6438/2011 год. в размер на две години и четири месеца лишаване от свобода и се прецени условията за отделното изпълнение на наказанието по втората група от престъпления на основание чл. 68 от НК.
Допуснатото нарушение на закона е съществено и безусловно налага уважаване искането на Главния прокурор по соченото в него основание за възобновяване на делото, отмяна на постановеното определение и връщане на делото за ново разглеждане на Варненски районен съд от друг съдебен състав.
По изложените съображения и на основание чл. 425 ал. 1, във вр. чл. 422, ал. 1, т. 5, във вр. чл. 348, ал. 1, т. 1 от НПК, Върховният касационен съд на РБ, ІІІ н.о.
Р Е Ш И :
ВЪЗОБНОВЯВА производството по чнд № 808/12год. на РС-Варна, ОТМЕНЯВА постановеното по него определение от 13.03.2012 год., с което на основание чл. 25, ал. 1, във вр. чл. 23, ал. 1 НК е определено общо наказание на осъдения М. Н. А. и ВРЪЩА делото за ново разглеждане от друг съдебен състав на РС-Варна за изпълнение на указанията по приложението на закона, дадени в съобразителната част на касационното решение.
Решението не подлежи на обжалване.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: |