ОПРЕДЕЛЕНИЕ
№ 283
гр. София, 25.05.2009 г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
Върховен
касационен съд на Република България, първо гражданско отделение, в закрито
заседание на двадесети май през две хиляди и девета година в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: БРАНИСЛАВА ПАВЛОВА
ЧЛЕНОВЕ: ЛИДИЯ РИКЕВСКА
ТЕОДОРА ГРОЗДЕВА
изслуша
докладваното от съдия РИКЕВСКА ч. гр. дело № 144
по описа за 2009 година и за да се произнесе, взема предвид следното:
Производство по чл. 274 ал. 3 вр. с чл. 280 ал. 1 ГПК.
Постъпила е частна касационна жалба от Е. П. К. - Й. срещу решение от 18.03.2008 г. по гр. д. № 3552/07 г. на СГС в частта, имаща характер на определение. Правят се доводи за допуснати нарушения на съдопроизводството и се иска отмяна на решението в обжалваната част.
В срока по чл. 276 ГПК не са постъпили възражения от ответника по жалбата Л. В. Б.
ВКС, след като взема предвид доводите в жалбата и извърши проверка на данните по делото, прие за установено следното:
Частната жалба е подадена в срока по чл. 275 ГПК от надлежна страна в процеса и е процесуално допустима.
С решение от 30.06.2003 г. по гр. д. № 7411/00 г. Софийски районен съд е прекратил производството по делото досежно евентуалния иск, ако бъде уважен искът по чл. 109 ЗС, ищцата да бъде овластена да премахне постройките в имота за сметка на ответника, за което да бъде осъден да и заплати 1 000 лв., частичен иск от 5 000 лв. С обжалваното решение въззивният съд е оставил в сила първоинстанционното решение, включително и в частта, в която производството е било частично прекратено.
Съгласно чл. 274 ал. 3 ГПК, когато са налице предпоставките на чл. 280 ал. 1 ГПК, на обжалване с частна жалба пред ВКС подлежат определенията на въззивните съдилища с които се оставят без уважение частни жалби срещу определения преграждащи по-нататъшното развитие на делото. Настоящият състав счита, че е налице основание за допустимост на касационното обжалване по чл. 280 ал. 1 ГПК, поради произнасяне от съда по съществен въпрос за допустимостта на евентуален иск по чл. 109 ЗС вр. с чл. 419 и 420 ГПК /отм./, който е решен в противоречие с практиката на ВКС в определение № 101 от 13.03.2001 г. по гр. д. № 76/01 г. на ВКС V ГО.
Обжалваното определение е незаконосъобразно. С исковата молба ищцата е предявила иск по чл. 108 ЗС за собственост на парцел **** с площ 1 340 кв. м. в м. „В” гр. С.. В условията на евентуалност предявила иск по чл. 109 ЗС, ако постройките в парцела са незаконни, да се осъди ответника да ги премахне, като ищцата бъде овластена да го стори за сметка на ответника и се присъдят 1 000 лв., частичен иск от 5 000 лв. за тази цел. Съдът е приел, че са предявени обективно съединени искове по чл. 108 и 109 ЗС, като искът по чл. 109 ЗС е съединен при условие на евентуалност с иска по чл. 108 ЗС. Искът по чл. 109 ЗС съдържа няколко претенции - да се осъди ответникът да премахне постройката ако е незаконна, като ищцата се овласти да премахне същата за сметка на ответника, които да и заплатят разноските. Тъй като предявяването на иск не може да бъде поставено под условие, а искане за разглеждане на иска при условията на алтернативно съединяване не било заявено, съединяването било недопустимо. Този извод на съда е неправилен. Както е прието и в посочената съдебна практика, разпоредбата на чл. 419 и 420 ГПК /отм./ за реализиране правата в изпълнителен процес не е пречка за предявяване на претенциите по исков ред, по реда на чл. 109 ЗС. Ако съдът счита че заявеният петитум е неясен, той следва да укаже на ищеца да уточни исковата молба, дали се касае за едно искане и за съотношението между тях, а не да прекрати производството.
Предвид на изложеното жалбата е основателна и следва да бъде уважена, а определението - отменено.
Водим от горното, съдът
О П Р Е Д Е Л И :
ОТМЕНЯ решение от 18.03.2008 г. по гр. д. № 3552/07 г. на СГС в частта, имаща характер на определение, с което е оставено в сила решение от 30.06.2003 г. по гр. д. № 7411/00 г. Софийски районен съд в частта, в която производството по делото е прекратено по иска на Е. П. К. - Й. , да бъде овластена да премахне постройките в имота за сметка на ответника, за което да бъде осъден да и заплати 1 000 лв., частичен иск от 5 000 лв.
ВРЪЩА делото на СГС за продължаване на съдопроизводствените действия.
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: