Р Е Ш Е Н И Е № 203 С о ф и я, 19 април 2011 г. В И М Е Т О Н А Н А Р О Д А ВЪРХОВНИЯТ КАСАЦИОНЕН СЪД на Република България, ПЪРВО наказателно отделение, в съдебно заседание на 06 а п р и л 2011 година в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ: ПЛАМЕН ТОМОВ ЧЛЕНОВЕ: НИКОЛАЙ ДЪРМОНСКИ ДАНИЕЛА АТАНАСОВА при секретар Даниела Околийска и в присъствието на прокурора Николай Любенов изслуша докладваното от съдията Николай Дърмонски касационно наказателно дело № 1243/2011 година. Производство по Глава тридесет и трета от НПК. Образувано е по искане на Главния прокурор на основание чл.420, ал.1, пр.последно от НПК и има за предмет влязлата в законна сила присъда № 1086/11.11.2010 г., постановена по НОХД № 1321/2010 г. от районен съд-Ямбол, която се атакува с доводи по чл. 422, ал.1 т.5 вр.чл.348, ал.1, т.1 от НПК заради неправилно приложение на материалния закон. Иска се частично изменяване на съдебния акт за смекчаване положението на осъдения. Искането се поддържа от представителя на Върховната касационна прокуратура Осъденият М. И. Р. от Я., в момента в затвора Б., и защитникът му адв.Н.Р. от САК се солидаризират с искането на главния прокурор. Върховният касационен съд разгледа направеното искане съобразно правомощията си по чл.425 от НПК и установи следното: С присъда № 1086/11.11.2010 г., постановена по НОХД № 1321/2010 г. от районен съд-Ямбол подсъдимият М. И. Р. от Я. е признат за виновен в извършването в периода от м.май 2010 г. до 07.06.2010 г. в Я., сам и в съучастие с другия подсъдим по делото М. И. И. като съизвършители, след предварителното им сговаряне, повторно в немаловажен случай, на престъпление по чл.195, ал.1, т.5 и 7 вр.чл.194, ал.1 вр.чл.26, ал.1 от НК и при условията на чл.55, ал.1, т.1 от НК му е наложено наказание от 6 месеца лишаване от свобода, което да изтърпи ефективно в затворническо общежитие от закрит тип при първоначален строг режим. Присъдата не е била обжалвана и е влязла в законна сила на 26.11.2010 г. С искането на Главния прокурор от 28.02.2011 г. присъдата се атакува заради нарушение на материалния закон относно първоначалния режим за изтърпяване на наложеното на осъдения наказание лишаване от свобода с искане за изменяването й в тази част и определяне на по-лек първоначален режим и тип затворническо общежитие за изтърпяване наказанието от осъдения. Върховният касационен съд, Първо наказателно отделение намира, че искането на Главния прокурор е направено в предвидения в чл.421, ал.1 от НПК срок, съобразно правомощията му по чл.420, ал.1, предл.последно от НПК и с него се иска облекчаване положението на осъдения, а по същество – за ОСНОВАТЕЛНО. При определяне на първоначалния режим за изтърпяване на наложеното на осъдения Р. наказание лишаване от свобода съдът е заявил, че тъй като се явява осъден втори път на такова наказание, е налице пречка за приложението на чл.66, ал.1 от НК и следва да изтърпи наказанието си при хипотезата на чл.60, ал.1 от ЗИНЗС, при строг режим в затвор или затворническо общежитие от закрит тип. Съдът не е съобразил, че първото му осъждане на 5 месеца лишаване от свобода, е било отложено за изпълнение на основание чл.66, ал.1 от НК с изпитателен срок от 3 година, изтекъл на 10.04.2006 г. и тъй като в този срок не е извършил друго престъпление, за него е реабилитиран по право, съгласно разпоредбата на чл.86, ал.1, т.1 от НК. Безспорно е, че реабилитацията заличава последиците от осъждането, което в случая е позволявало на съда да размишлява дали да приложи отново института на условното осъждане, но в тази насока няма отправено искане към ВКС. Тъй като обаче първото наказание лишаване от свобода не е търпяно и са заличени последиците от това осъждане, то с постановеното изтърпяване на наложеното му с атакуваната присъда наказание при първоначален строг режим в затвор или затворническо общежитие от закрит тип е нарушен законът – чл.59, ал.1 от ЗИНЗС, който определя първоначален общ режим и изтърпяване на наказание до 5 години лишаване от свобода за осъдени за първи път в затворническо общежитие от открит тип. Постановеното в нарушение на тази разпоредба на ЗИНЗС предопределя основателността на искането на главния прокурор и корекция на присъдата в тази й част и тъй като правилното приложение на закона е в полза на осъдения, с оглед правомощията на ВКС по чл.425, ал.1, т.3 от НПК, вместо връщане на делото на първоинстанционния съд, този пропуск може да бъде отстранен от касационната инстанция с изменяване на атакувания съдебен акт. Поради изложените съображения и на основание чл.425, ал.1, т.3 от НПК, Върховният касационен съд – Първо наказателно отделение Р Е Ш И : ИЗМЕНЯ по реда за възобновяване на наказателни дела влязлата в сила присъда № 1086/11.11.2010 г., постановена по НОХД № 1321/2010 г. от районен съд-Ямбол в частта й досежно първоначалния режим за изтърпяване на наложеното на осъдения М. И. Р. от Я., в момента в затвора Б., наказание лишаване от свобода, който от строг, ЗАМЕНЯ с ОБЩ и досежно мястото на изтърпяването му от затвор или затворническо общежитие от закрит тип в затворническо общежитие от ОТКРИТ тип. ПРЕДСЕДАТЕЛ : ЧЛЕНОВЕ :