1 Р Е Ш Е Н И Е № 589 София, 07 януари 2011 год. В ИМЕТО НА НАРОДА Върховният касационен съд на Република България, трето наказателно отделение, в открито съдебно заседание на .. осемнадесети ноември …........... 2010 год. в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ: .. Елияна Карагьозова .......................... ЧЛЕНОВЕ: .. Вероника Имова ................................. .. Севдалин Мавров .............................. при секретар .. Лилия Гаврилова ................................... и в присъствието на прокурора от ВКП .. Атанас Гебрев ..................., като изслуша докладваното от съдията .. С. М. ................................... НОХД № .. 670 .. / .. 10 .. год. по описа на Върховния касационен съд, за да се произнесе, взе предвид следното: Производството е по реда на глава ХХХІІІ НПК. В срок е постъпило искане от главния прокурор за възобновяване на ЧНД № 3308/10 год. по описа на Варненския районен съд, отмяна на постановеното по реда на чл. 306 НПК и влязло в сила протоколно определение № 1541 от 08.07.10 год. в частта му, касаеща първоначалния режим и типа затворническо заведение за изтърпяване на наказанието лишаване от свобода, с връщане на делото за ново разглеждане. Визира се основанието по чл. 422, ал. 1, т. 5, вр. чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК. Искането се поддържа в съдебно заседание. Защитата пледира за неоснователност на същото. Върховният касационен съд, като взе предвид постъпилото искане, атакуваното съдебно определение и становището на страните, намира следното: Б. А. А. е осъждан три пъти, както следва: - С присъда по НОХД № 3844/06 год. на РС – гр. В., влязла в сила на 02.12.06 год., за извършено през периода м. януари до 24.02.06 год. престъпление по чл. 195, ал.1, т.3 НК на десет месеца лишаване от свобода с приложението на чл. 66, ал. 1 НК за срок от три години; - С присъда по НОХД № 5472/06 год. на РС – гр. В., влязла в сила на 05.01.07 год., за извършено на 09/10.05.06 год. престъпление по чл. 195, ал. 1, т.т. 3 и 4 НК на десет месеца лишаване от свобода с приложението на чл. 66, ал. 1 НК за срок от три години; - Със споразумение по НОХД № 1135/10 год. на РС – гр. В., влязло в сила на 13.05.10 год., за извършено на 26.02.08 год. престъпление по чл. 195, ал. 1, т.т. 3,4 и 7 НК на десет месеца лишаване от свобода, което до изтърпи при първоначален общ режим в затворническо общежитие от открит тип. По искане на районния прокурор с атакуваното съдебно определение са групирани наказанията, наложени на осъдения Б. А. с присъдите по НОХД № 3844/06 год. и НОХД № 5472/06 год., като е наложено общо наказание в размер на десет месеца лишаване от свобода, изпълнението на което на осн. чл. 66, ал. 1 НК е отложено за срок от три години. Същото законосъобразно на осн. чл. 68, ал. 1 НК е приведено в изпълнение, тъй като престъплението по НОХД № 1135/10 год. е извършено в изпитателния срок. Определен е първоначален общ режим в условията на затворническо общежитие от открит тип. Постановено е отделно изтърпяване на наказанието по НОХД № 1135/10 год. и е приспаднато фактически изтърпяното. При постановяването на атакуваните споразумение и определение е действал новият ЗИНЗС, в сила от 01.06.09 год. По споразумението незаконосъобразно са предложени на съда затворническо заведение от открит тип и първоначален общ режим за изтърпяване на наказанието. След първите две осъждания на лишаване от свобода, макар и условни, А. се счита осъждан, извън изключението по чл. 59, ал. 1 ЗИНЗС. Т.е. решаващият съд по НОХД № 1135/10 год. е следвало да предложи на страните на осн. чл. 382, ал. 5 НПК промени в споразумението или на осн. чл. 382, ал. 8, вр. ал. 7 НПК да не го одобри, ако страните не се споразумеят изтърпяването на наказанието от десет месеца лишаване от свобода да се осъществи в затвор или затворническо общежитие от закрит тип при първоначален строг режим на осн. чл. 60, ал. 1 и чл. 61, т. 2 ЗИНЗС. Районният съд в производството по ЧНД № 3308/10 год., обаче, не е имал процесуалната възможност с определението си по чл. 306 НПК да промени постановените тип затворническо общежитие и режим на изтърпяване на наказанието по влязлото в сила споразумение по НОХД № 1135/10 год., тъй като не е бил сезиран за това от прокурора, наказанието по него е извън групирането по чл. 25 – 23 НК, недопустимо би се нарушила волята на страните и не се касае до пропуск на решаващия делото по същество съд в тази част, видно от приложения на л. 16 бюлетин за съдимост. Това може да стане единствено по пътя на възобновяването на това дело, с каквото искане на главния прокурор не е сезирал ВКС. При действието на новия ЗИНЗС към момента на групиране на наказанията по първите две осъждания на А. с определението по чл. 306 НПК от 08.07.10 год., ако съдът не бе приложил разпоредбата на чл. 66, ал. 1 НК и А. не бе извършил ново престъпление в изпитателния срок, наложеното общо наказание от десет месеца лишаване от свобода следваше да бъде изтърпяно на осн. чл. 59, ал.1 ЗИНЗС в затворническо общежитие от открит тип при общ режим по чл. 60, т. 3 ЗИНЗС, тъй като наложените общо десет месеца лишаване от свобода се явяват първо осъждане на такова наказание. Това произтича от законово предвидения срок на лишаването от свобода по чл. 59, ал. 1 ЗИНЗС и § 3, ал. 1, т. 1 от същия закон, даващ легална дефиниция на понятието „рецидивист”. С оглед на обстоятелството, че В. в изпитателния срок не се е поправил, а е извършил ново престъпление, той не може да се ползва от по-лекия тип затворническо заведение и общ режим за изтърпяване на групираното наказание. Последното осъждане на А. го определя като „рецидивист” по смисъла на § 3, ал. 1, т. 1 ЗИНЗС. Спрямо него са приложими единствено разпоредбите на чл. 60, ал. 1 и чл. 61, т. 2 от същия закон. В този смисъл искането на главния прокурор е основателно относно типа затворническо общежитие и режима, постановени с протоколно определение № 1541 от 08.07.10 год. по ЧНД № 3308/10 год. на РС – гр. В. касаещи групираното наказание. Ето защо посоченото дело следва да се възобнови, да се отмени определението в частта му за първоначалния режим и типа затворническо общежитие за изтърпяване на групираното наказание, като се върне делото за ново разглеждане от друг състав на същия съд по реда на чл. 306 НПК. Водим от горното и на осн. чл. 425, ал. 1, т. 1 НПК, Върховният касационен съд, трето наказателно отделение, Р Е Ш И : ВЪЗОБНОВЯВА ЧНД № 3308/10 год. по описа на Варненския районен съд. ОТМЕНЯВА протоколно определение № 1541 от 08.07.10 год. по ЧНД № 3308/10 год. на същия съд в частта му относно типа затворническо общежитие и първоначалния режим за изтърпяване на групираното наказание. ВРАЩА делото за ново разглеждане в отменената част по реда на чл. 306 НПК от друг състав на Варненския районен съд. Решението не подлежи на обжалване. ПРЕДСЕДАТЕЛ:.............................................. ЧЛЕНОВЕ:................................................. ..................................................