Р Е Ш Е Н И Е № 195 гр. София, 21.04.2012 година В ИМЕТО НА НАРОДА Върховният касационен съд на Република България, Второ наказателно отделение, в съдебно заседание на осемнадесети април две хиляди и дванадесета година в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ :ЕЛЕНА АВДЕВА ЧЛЕНОВЕ : ТАТЯНА КЪНЧЕВА БИЛЯНА ЧОЧЕВА при участието на секретаря НАДЯ ЦЕКОВА и на прокурора АТАНАС ГЕБРЕВ изслуша докладваното от съдия Т. Кънчева касационно дело № 520 по описа за 2012 година и за да се произнесе взе предвид следното: Производството е образувано по искане на Главния прокурор за възобновяване на наказателното производство по нохд – БП № 202/2011 г. на Районен съд гр.Тополовград и частична отмяна на постановеното по него определение № 144/ 23.12.2011 г. Изложени са аргументи, че при определяне на типа затворническо заведение и първоначалния режим на изтърпяване на наказанията, съдът е допуснал нарушение на материалния закон. Иска се в тази част определението да бъде отменено и делото върнато за ново разглеждане. Прокурорът от Върховната касационна прокуратура поддържа искането по изложените в него съображения. Защитата мотивира становище, че исканата частична отмяна на съдебния акт е нецелесъобразна, тъй като осъденият Ж. е изтърпял вече половината от наложеното му наказание. Върховният касационен съд, второ наказателно отделение, като обсъди доводите на страните и извърши проверка на определението, установи следното: По цитираното наказателно дело, с определение № 144/ 23.12.2011 г. Тополовградският районен съд одобрил споразумение между районната прокуратура и подсъдимия П. Д. Ж., с което той е признат за виновен по чл. 195 ал.1 т.4 и т.7 вр. чл.18 ал.1 вр. чл.28 ал.1 от НК и е осъден на три месеца лишаване от свобода. На осн. чл.68 ал.1 от НК е приведено в изпълнение наказанието пет месеца лишаване от свобода, наложено с присъда по нохд № 19/2010 г. на същия съд. Определен е първоначален общ режим на изтърпяване и на двете наказание, в затворническо заведение от открит тип. Определението е влязло в сила на 23.12.2011 г. Искането на Главния прокурор е подадено в законния срок, поради което е процесуално допустимо. По същество същото е основателно. Определението, в частта му, касаеща типа затворническо заведение и първоначалния режим на изтърпяване на наказанията противоречи на закона. Съгласно чл.59 ал.1 от ЗИНЗС, в затворнически общежития от открит тип се настаняват осъдените за първи път на лишаване от свобода до пет години за умишлени престъпления. В случая е очевидно, че Ж. не е осъден за пръв път на лишаване от свобода, тъй като преди това има осъждане по друго дело. Обстоятелството, че по отношение на това предходно осъждане е приложена разпоредбата на чл.66 от НК е без значение, тъй като ЗИНЗС не поставя изискване лицето да е търпяло наказанието ефективно. Приложимата правна норма в случая е тази по чл.60 ал.1 от ЗИНЗС и осъденият е следвало да бъде изпратен в затвор или затворническо общежитие от закрит тип, където да търпи и двете наказания при първоначален строг режим- аргумент от чл.61 т.2 от същия закон. Допуснатото нарушение на закона налага частична отмяна на съдебното определение и връщане на делото за законосъобразно определяне на типа затворническо заведение и първоначалния режим на изтърпяване и на двете наказания по реда на чл. 306 ал.1 от НПК. Върховният касационен съд държи да отбележи, че по въпроса за изтърпяване на отложеното наказание на основание чл.68 ал.1 от НК, районният съд също е следвало да се произнесе с отделно определение по реда на чл.306 ал.1 т.3 от НПК, защото такова изискване поставя разпоредбата на чл. 383 ал.2 от НПК. В искането на Главния прокурор не се отправя претенция за посоченото процесуално нарушение, поради което то не може да бъде отстранено. Водим от горните съображения и на основание чл.425 ал.1 т.1 от НПК, Върховният касационен съд, второ наказателно отделение Р Е Ш И : ВЪЗОБНОВЯВА наказателното производство по нохд- БП № 202/2011 г. по описа на РС гр.Тополовград. ОТМЕНЯВА определение № 144/ 23.12.2011 г. в частите му, с които са определени типа затворническо заведение и първоначалния режим на изтърпяване на наказанието три месеца лишаване от свобода и на приведеното по реда на чл.68 ал.1 от НК наказание пет месеца лишаване от свобода. Връща делото за ново разглеждане по посочените въпроси по реда на чл.306 ал.1 т.2 от НПК. ПРЕДСЕДАТЕЛ : ЧЛЕНОВЕ: