Ключови фрази
отмяна-нарушено право на участие * Негаторен иск

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

 

Р Е Ш Е Н И Е

 

799

 

 

София, 28.10. 2009г.

 

 

В  ИМЕТО  НА  НАРОДА

 

 

  

Върховният касационен съд на Република България, Четвърто гражданско отделение, в открито съдебно заседание на двадесети октомври   две хиляди и девета година в състав:

 

ПРЕДСЕДАТЕЛ:  СТОИЛ СОТИРОВ

ЧЛЕНОВЕ:            БОЙКА ТАШЕВА

                                 МИМИ ФУРНАДЖИЕВА

 

при участието на секретаря Борислава Лазарова, изслуша докладваното от съдия Б.Ташева

гр. дело № 3955 по описа за 2008г. и за да се произнесе, взе предвид:

 

Производството е по чл.307 ал.2 във вр. с чл.303 ал.1 т. 5 от ГПК.

Образувано е по молбата на А. И. С. и И. Г. С., и двамата от гр. П., с искане да бъде отменено решението на ВКС, състав на Пето ГО, постановено на 04.ІV.2008г. по гр.д. № 1905/2005г., с което Е. И. Б., И. Г. С., Т. И. С. , А. И. С. и Г. Б. С. по иск на О. А. К. и Н. Х. К. са осъдени на основание чл.109 от ЗС да премахнат осъщественият през 1992г. незаконен строеж /преустройство/ на едноетажна паянтова жилищна сграда, находяща се в дъното на дворно място, съставляващо УПИ *, на границата с УПИ * кв.141 по плана на гр. П. градска част, като възстановят съществувалото преди строителството положение, премахвайки навлизащите в УПИ * елементи на сградата: стоманобетонова колона и излят фундамент пред каменния зид, и премахвайки увеличената площ на сградата в хоризонтално отношение, възстановявайки външните размери, и във вертикално отношение, възстановявайки височината на сградата. Като основание за искането се сочи разпоредбата на чл.303 ал.1 б. т.5 от ГПК. Навеждат се доводи, че решението е постановено при невзето участие на молителите в насрочените за 08. и 15.ІІ.2008г. съдебни заседания по делегация в РС Пловдив и за насроченото на 04.ІІІ.2008г. пред ВКС съдебно заседание поради нередовното им призоваване, тъй като призовките за тези заседания са връчени чрез Н. Г. С. , родена през 1996г., малолетна, което е в противоречие с разпоредбата на чл.46 ал.2 от ГПК /отм./.

Ответниците по молбата за отмяна О. А. К. и Н. Х. К., и двамата от гр. П., са заели становище за нейната неоснователност.

Ответниците Г. И. С., Е. И. Б. и Г. Б. С., всички от гр. П., са заели становище за основателност на молбата за отмяна.

Върховният касационен съд, състав на Четвърто ГО, намира, че молбата за отмяна е допустима, а разгледана по същество - и основателна, съображенията за което са следните:

С протоколно определение, постановено в с.з. на 04. ХІІ.2007г., ВКС на РБ, састав на Пето ГО, е насрочил съдебна делегация за събиране на доказателства по делото от РС Пловдив на 08.ІІ.2008г. 14.00 часа и резервна дата на 15.ІІ.2008г. 14.00 часа и е отложил делото за 04.ІІІ.2008г. 10.00 часа. Призовките за всички тези заседания са връчени на молителите чрез Н. Г. С. – племенница на А. С. и внучка на И. С. , видно от представеното с молбата удостоверение за раждане от 09. Х.1996г. и представеното в първоинстанционното производство удостоверение за наследниците на Е. Ал. С. № 539/22.VІІ.1993г. От удостоверението за раждане на Н. С. е видно, че тя е родена на 04. Х.1996г. Следователно към момента на връчването на призовките /18. ХІІ.2007г./ Никол е била малолетна – навършила 11 години. При това положение призоваването на молителите е било нередовно, тъй като не е съобразено с изискванията на чл.46 ал.2 от ГПК /отм./. На проведените на 15.ІІ.2008г. пред РС Пловдив и на 04.ІІІ.2008г. пред ВКС съдебни заседания те не са се явили и не са били представлявани. Ето защо са налице предвидените в чл.303 ал.1 т.5 от ГПК предпоставки за исканата отмяна, тъй като вследствие нарушаването на съответните правила молителите са били лишени от възможност да участват в делото.

По изложените съображения атакуваното решение следва да бъде отменено и делото да се върне на ВКС за ново разглеждане от друг негов състав с изслушване на вещото лице Г. по представения от ищците въпросник с писмена молба вх. № 2761/23.ІІІ.2007г.

Водим от горното Върховният касационен съд, състав на Четвърто ГО,

 

Р Е Ш И:

 

ОТМЕНЯВА на основание чл.303 ал.1 т.5 от ГПК решение № 350/08 на ВКС на РБ, състав на Пето ГО, от 04.ІV.2008г. по гр.д. № 1905/2005г.

ВРЪЩА делото на ВКС на РБ, ГК, за ново разглеждане от друг негов състав.

Решението не подлежи на обжалване.

 

 

 

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: