Р Е Ш Е Н И Е № 535 гр. СОФИЯ, 10.01.2011 г. В И М Е Т О Н А Н А Р О Д А Върховният касационен съд на Република България, Второ наказателно отделение, в публично заседание на двадесет и втори ноември през две хиляди и десета година в състав : ПРЕДСЕДАТЕЛ: Лидия Стоянова ЧЛЕНОВЕ: 1. Жанина Начева 2. Теодора Стамболова при секретаря Н. Цекова в присъствието на прокурора Гебов изслуша докладваното от съдия Ж. Начева наказателно дело № 520 по описа за 2010 г. и за да се произнесе, взе предвид следното: Настоящето производство е по реда на глава тридесет и трета, част VІ от НПК, образувано по искане на главния прокурор на Република България за възобновяване на н. о. х. д. №14530/09 г. и отмяна на присъда от 25.03.2010 г. на Софийския районен съд. Искането се основава на разпоредбата на чл. 422, ал. 1, т. 5 НПК поради допуснато съществено нарушение по чл. 348, ал. 1, т. 1 и т. 3 НПК. Според главния прокурор съдът незаконосъобразно е преквалифицирал деянието по повдигнатото обвинение за престъпление по чл. 211 НК в престъпление по чл. 209, ал. 1 НК вместо по чл. 210, ал. 1, т. 4 НК – измама, извършена при условията на повторност по смисъла на чл. 28 НК. От своя страна посоченото съществено нарушение е довело до явна несправедливост на наложеното наказание. Направено е искане присъдата да бъде отменена по реда, предвиден за възобновяване на наказателни дела и н. о. х. д. № 14530/09 г. - върнато за ново разглеждане от друг състав на Софийския районен съд. В съдебно заседание прокурорът от В. касационна прокуратура поддържа искането за възобновяване на наказателното дело и аргументите, залегнали в него. Осъденият настоява искането да бъде оставено без уважение. Върховният касационен съд, след като обсъди искането, съображенията, развити устно в съдебно заседание, и извърши проверка в рамките на изтъкнатите основания за възобновяване, намира следното: С присъда от 25.03.2010 г. по н. о. х. д. №14530/09 г. Софийският районен съд е признал подсъдимия Г. Г. М. за виновен в това, на 6.04.2009 г. в гр. С. с цел да набави за себе си имотна облага – парична сума в размер на 1680 лева да е възбудил заблуждение у В. К. З. и с това му причинил имотна вреда в размер на 1680 лева, поради което и на основание чл. 209, ал. 1 и чл. 55, ал. 1, т. 2, б. „б” НК е наложил наказание пробация, като е оправдал подсъдимия по повдигнатото обвинение за извършено престъпление при условията на опасен рецидив по смисъла на чл. 29, ал. 1, б. „б” НК. Процесуално допустимото искане на главния прокурор е ОСНОВАТЕЛНО. За да преквалифицира деянието на подсъдимия по чл. 209, ал. 1 НК съдът не е констатирал предпоставките по чл. 29, ал. 1 НК, съобразявайки данните от свидетелството за съдимост на подсъдимия М. за реална съвкупност от предходно извършени престъпления, предмет на разглеждане в две отделни производства, т. е. за едно осъждане по смисъла на чл. 29, ал. 1, б. „б” НК. Наред с това законосъобразно е отчел и липсата на законовите предпоставки по чл. 29, ал. 1, б. „а” НК. Главният прокурор обаче основателно изтъква, че съдът е пропуснал да съобрази и вземе предвид условията за повторност по чл. 28 НК, тъй като подсъдимият е извършил престъплението, след като вече е бил осъждан по влязлото в сила споразумение от 26.01.2005 г. (н. о. х. д. № 1169/04 г.) за престъпление по чл. 209 НК на наказание от пет месеца лишаване от свобода, изтърпяно на 25.04.2005 г. и следователно преди да е изтекъл петгодишния срок по чл. 30 НК. Посоченото обстоятелство действително е позволявало преквалификацията на деянието по чл. 210, ал. 1, т. 4 НК при положение, че съдът е възприел основния състав по чл. 209, ал. 1 НК, от което логически се подразбира немаловажен случай на конкретно извършеното престъпление от подсъдимия М.. Допуснатото съществено нарушение на материалния закон е от естество да повлияе и при решаване на въпроса за наказанието. С оглед на това искането на главния прокурор следва да бъде уважено. Присъдата подлежи на отмяна по реда , предвиден за възобновяване на наказателни дела и н. о. х. д. № 14530/09 г. – на връщане за ново разглеждане от друг състав на Софийския районен съд. По изложените съображения, Върховният касационен съд, на основание чл. 425 НПК Р Е Ш И: ВЪЗОБНОВЯВА н. о. х. д. №14530/09 г. по описа на Софийския районен съд. ОТМЕНЯ присъдата от 25.03.2010 г. и връща делото за ново разглеждане от друг състав на Софийския районен съд от стадия на съдебно заседание. Решението не подлежи на обжалване. ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: