Р Е Ш Е Н И Е № 17 София, 06.03.2012 година В ИМЕТО НА НАРОДА Върховният касационен съд на Република България, първо търговско отделение в съдебно заседание на 23.02 . две хиляди и дванадесета година, в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЛЮБКА ИЛИЕВА ЧЛЕНОВЕ: РАДОСТИНА КАРАКОЛЕВА МАРИАНА КОСТОВА при участието на секретаря МИЛЕНА МИЛАНОВА в присъствието на прокурора изслуша докладваното от председателя (съдията) Л.И. т.дело № 294/2011 година Производството по делото е образувано по чл.290 ГПК. Постъпила е касационна жалба от Г. С. И. срещу решение №т.451 от 16.08.2010 год. по гр.д.№3297/2009 год. на Софийския апелативен съд,ТО, 5 състав, с което е потвърдено решение №619 от 15.07.2009 год. по т.д.№0164/2006 год. на Софийския градски съд, ТО, VІ-10 състав, с което по иска на „Е. Н. БВ” Х. с правно основание чл.26, ал.3,т.4 ЗМГО срещу касатора е признато за установено, че касаторът Г. И. е действал недобросъвестно при подаване на заявка вх.№74279/20.10.2004 год. за регистрация на националната словна марка „Големият брат” с рег.№51159/12.04.2005 год. С обжалваното въззивно решение е потвърдено първоинстанционното решение, като е прието, обаче, че процесната марка ”Големият брат”, при заявката за регистрация на която ответникът Г. И. е действал недобросъвестно, е тази с регистрационен №52547/01.09.2005 год. Позовал се е и на изслушаната пред първата инстанция съдебно маркова експертиза/стр.126 и сл. от гр.д.№164/2006 год. на СГС/ , която се е произнесла именно по сходството на регистрираната от ответника марка „Големият брат”с регистрационен №52547/01.09.2005 год., а не тази, за която се твърди, че е предмет на иска, а именно- словна марка „Големият брат” с рег.№51159/12.04.2005 год. Касаторът твърди, че обжалваното решение е недопустимо, р.п. неправилно, поради наличието на всичките основания за касационно обжалване по чл.281,т.3 ГПК. Навежда доводи, че поради допуснати съществени нарушения на съдопроизводствените правила- погрешно е определен предметът на спора, позовал се е на неотносимо към спора заключение на вещо лице. Като допуснато нарушение на материалния закон сочи това по чл.26, ал.3, т.4 ЗМГО. Ответникът по касационната жалба „Е. Н. БВ” оспорва касационната жалба. С определение №741 от 24.11.2011 год. обжалваното въззивно е допуснато до касационен контрол за произнасяне по твърдяната от касатора недопустимост на въззивното решение, като постановено по непредявен иск. Касационната жалба е основателна. Софийският апелативен съд при осъществяване на правомощията си на решаваща инстанция по смисъла на т.19 от ТР1-2001-ОСГК, е направил извода, че касаторът-ответник Г. И. е действал недобросъвестно при подаване на заявка с вх.№66832 от 19.09.2005 год. за регистрация на националната словна марка „Големият брат”с рег. №52547/01.09.2005 год., вместо по заявката с вх.№74279/20.10.2004 год. за регистрация на националната словна марка „Големият брат” с рег.№51159/12.04.2005 год., която е предмет на иска по чл.26, ал.3,т.4 ЗМГО. Недобросъвестността на заявителя следва да бъде установена при подаването на всяка отделна заявка за регистрация на търговска марка, поради което чрез основанието и петитума на иска заявката се включват в предмета на спора. С обжалваното решение Софийският апелативен съд се е произнесъл по твърдяната недобросъвестност на ответника, но при подаване на друга заявка за регистрация на марка, различна от тази, за която се е произнесъл първоинстанционният съд, поради което въззивното решение е недопустимо, като произнесено по непредявен иск. Последица от уважаването на установителния иск, е възможността да се иска заличаване регистрацията на марката, за която е установено, че при подаване на заявка за регистрацията й ответникът е действал недобросъвестно. След като двете съдебни инстанции са установили, че ответникът е действал недобросъвестното при подаване на различни заявки за регистрация на словната марка „Големия брат” с различни номера, невъзможно би било и да се постигне целената правна защита на марката на ищеца по евентуалното му искане за заличаване регистрацията на марката на ответника, при заявяване регистрацията на която е действал недобросъвестно /арг. от чл.26, ал.3,т.4 ЗМГО./ Водим от горното състав на първо търговско отделение на Върховния касационен съд Р Е Ш И: ОБЕЗСИЛВА решение №т.451 от 16.08.2010 год. по гр.д.№3297/2009 год. на Софийския апелативен съд,ТО, 5 състав. ВРЪЩА делото на Софийския апелативен съд за ново разглеждане от друг състав. ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: