Р Е Ш Е Н И Е
№ 336
София, 23 юни 2010 год.
В ИМЕТО НА НАРОДА
Върховният касационен съд на Република
България, трето наказателно отделение, в открито съдебно заседание на ..
трети юни …....................... 2010 год.
в състав:
ПРЕДСЕДАТЕЛ: ..
Борислав Ангелов ..........................
ЧЛЕНОВЕ: ..
Фиданка Пенева ......................
.. Севдалин Мавров .............................
при секретар .. Иванка Илиева ......................................
и в присъствието на прокурора от ВКП .. Руско Карагогов ..........
изслуша докладваното от съдията .. С. Мавров ...................................
НОХД № .. 290 .. / .. 10 .. год. по описа на Върховния касационен съд, за до се произнесе, взе предвид следното:
Производството пред Върховния касационен съд е с основание по чл. 422, ал. 1, т. 5 НПК.
Образувано е по искане на Главния прокурор на Република България за отмяна по реда на възобновяване на решение № 49/10.02.2010 г., постановено по в.ч.н.д. № 31/10 г. на Плевенски окръжен съд, с което е потвърдено определение № 8674/15.12.2009 г. по ч.н.д. № 3505/09 г. на Районен съд – гр. П.. С последното по реда на чл. 306, ал.1, т. 1 НПК и на основание чл. 25, ал. 1 във вр. с чл. 23, ал. 1 НК са групирани наказанията, наложени на Т. М. Г. по три влезли в сила присъди и е постановено отделното изтърпяване на наказанията по други две.
В искането се излагат доводи за нарушение на материалния закон, изразяващо се в неприлагане на закона, който е следвало да бъде приложен - чл. 68, ал. 1 НК.
В съдебното заседание пред настоящата инстанция искането се поддържа от представителя на Прокуратурата.
Осъденият и упълномощеният от него защитник намират искането за неоснователно и молят същото да бъде оставено без уважение.
Върховният касационен съд, след като обсъди доводите на страните и извърши проверка за наличието на основанията за възобновяване, приема за установено следното:
За периода 2007 г. – 2009 г. Т. Г. е осъждан пет пъти за извършени престъпления от общ характер.
По предложение на Районна прокуратура – гр. П. по реда на чл. 306, ал. 1, т. 1 НПК относно приложението на чл. 25, ал.1 във вр. с чл. 23, ал. 1 НК е образувано н.ч.д. № 3505/09 г. по описа на Плевенски районен съд, като с постановеното по него определение № 8674/15.12.2009 г. са групирани наказанията на осъдения както следва:
- по н.о.х.д. № 1000/07 г., н.о.х.д. № 319/07 г. и н.о.х.д. № 2/07 г., – всичките по описа на Районен съд – гр. П. е определено общо най - тежко наказание лишаване от свобода за срок от три месеца, чието изтърпяване е отложено на основание чл. 66, ал. 1 НК с тригодишен изпитателен срок.
Със същият съдебен акт е постановено отделното изтърпяване на наказанието „пробация”, наложено на Г. по н.о.х.д. № 461/08 г. на Районен съд – гр. П. с пробационни мерки: задължителна регистрация по настоящ адрес за срок от една година при явявяване и подписване при пробационен служител или определено от него длъжностно лице два пъти седмично, задължителни периодични срещи с пробационен служител за срок от една година и безвъзмезден труд в полза на обществото в размер на сто часа за срок от една година.
С първоинстанционният съдебен акт е постановено отделното изтърпяване и на наказанието „пробация”, наложено на осъдения по н.о.х.д. № 2827/09 г. с пробационни мерки: задължителна регистрация по настоящ адрес за срок от една година при явявяване и подписване при пробационен служител или определено от него длъжностно лице два пъти седмично, задължителни периодични срещи с пробационен служител за срок от една година и безвъзмезден труд в полза на обществото в размер на сто и петдесет часа за срок от една година.
Без уважение е оставено искането на Районна прокуратура – гр. П. за приложение на чл. 68, ал. 1 НК по отношение на общо определеното по реда на чл. 25, ал. 1 във вр. с чл. 23, ал. 1 НК наказание по н.о.х.д. № 1000/07 г., н.о.х.д. № 319/07 г. и н.о.х.д. № 2/07 г., – всичките по описа на РС – гр. П..
Първоинстанционното определение е потвърдено изцяло с атакуваното пред настоящата инстанция по реда на глава тридесет и трета от НПК въззивно решение.
Искането за възобновяване на в.ч.н.д. № 31/10 г. на Окръжен съд – гр. П. е ОСНОВАТЕЛНО.
Посоченото групиране е извършено при допуснато съществено нарушение на материалния закон поради неправилен отказ за приложението на чл. 68, ал. 1 НК по отношение на общо определеното наказание по посочените три дела. Изводите на долните инстанции, че последващата замяна на пробацията с лишаване от свобода не обуславя наличието на предпоставки за приложението на чл. 68, ал. 1 НК са неправилни и незаконосъобразни.
С последващата замяна на наказанието пробация с лишаване от свобода, осъденият търпи последното и се счита за осъден по последното наказание, независимо, че не е наложено с присъдата.
В този смисъл е и константната практика на ВКС – ТР № 79/1983 г. на ОСНК на ВС, което макар и постановено с оглед замяната на несъществуващите самостоятелно към момента наказания „поправителен труд” и „задължително заселване”, е относимо и приложимо спрямо наказанието пробация.
Деянието по н.о.х.д. № № 461/08 г. на РС – гр. П. е извършено на 24.07.2007 г., т.е. в изпитателния срок на отложеното наказание лишаване от свобода в размер на три месеца по н.о.х.д. № 1000/07 г. на РС – гр. П.. Остатъкът от определеното по н.о.х.д. № № 461/08 г. на РС – гр. П. наказание пробация е заменено на основание чл. 43а НК с определение, постановено по ч.н.д. № 284/2009 г. на РС – Плевен с лишаване от свобода в размер на три месеца и шест дни.
При последващото групиране, извършено от РС - гр. П., потвърдено от ОС – гр. П., е следвало преценката относно това дали Г. е осъждан по н.о.х.д. № 461/08 г. на Районен съд – гр. П. на лишаване от свобода или не, да се направи след като се вземе предвид вида на наказанието, с което пробацията е заменена и фактически изтъпряната част от него.
Следователно, налице са предпоставките за приложението на чл. 68, ал. 1 НК по отношение на общо определеното наказание по н.о.х.д. № № 1000/07 г., н.о.х.д. № 319/07 г. и н.о.х.д. № 2/07 г. по описа на РС – гр. П., а допуснатото нарушение на материалния закон е основание за възобновяване на въззивното производство.
Мотивиран от изложените по-горе съображения, Върховният касационен съд, трето наказателно отделение, на основание чл. 425, ал. 1, т. 1 НПК
Р Е Ш И:
ВЪЗОБНОВЯВА производството по в.ч.н.д. № 31/10 г. на Плевенски окръжен съд.
ОТМЕНЯ по реда на възобновяването решение № 49 от 10.02.2010 г., постановено по същото дело в частта, с която е потвърдено първоинстанционното определение, с което е отказано приложението на чл. 68, ал. 1 НК.
ВРЪЩА делото за ново разглеждане в отменената му част от друг състав на въззивния съд от стадия на съдебното заседание.
Решението не подлежи на обжалване.
ПРЕДСЕДАТЕЛ:
ЧЛЕНОВЕ: