4 Р Е Ш Е Н И Е № 209 София, 6 април 2011 г. В И М Е Т О Н А Н А Р О Д А ВЪРХОВЕН КАСАЦИОНЕН СЪД на Република България, първо наказателно отделение, в открито съдебно заседание на шести април две хиляди и единадесета година, в състав : ПРЕДСЕДАТЕЛ:ПЛАМЕН ТОМОВ ЧЛЕНОВЕ:НИКОЛАЙ ДЪРМОНСКИ ДАНИЕЛА АТАНАСОВА при секретаря Даниела Околийска и в присъствието на прокурора Николай Любенов като изслуша докладваното от съдия Даниела Атанасова наказателно дело № 1061/2011 г., за да се произнесе, взе предвид следното: Производството е по реда на чл.420, ал.1 от НПК.Същото е образувано по искане на Главния прокурор на Република България за възобновяване на нохд № 4073/10г. по описа на Бургаски районен съд и отмяна на постановената по него присъда в частта, в която по отношение на осъдения М. И. е определен открит тип затворническо общежитие и общ първоначален режим на изтърпяване на наказанието лишаване от свобода.Иска се и връщане на делото за законосъобразно и пълно групиране на наказанията. В искането на Главния прокурор се изтъкват касационни основания по чл.348, ал.1, т.1 и 2 от НПК, които са и основания за възобновяване на наказателното дело по чл.422, ал.1, т.5 от НПК.Твърди се, че първоинстанционният съд е допуснал нарушение на закона и по-точно на разпоредбите на чл.60 и 61 от ЗИНЗС, като неправилно е определил първоначален общ режим на изтърпяване на определеното при условията на чл.23 от НК наказание в затворническо общежитие от открит тип. Също така се сочи и допуснато процесуално нарушение, тъй като не е извършено групиране на наказанията. В съдебното заседание пред касационната инстанция, представителят на ВКП поддържа искането на Главния прокурор и моли за уважаването му по съображенията изложени в него. Осъденият М. И., редовно призован, не се явява. Върховният касационен съд, след като обсъди доводите на страните и в пределите на правомощията си, намери следното: Искането за възобновяване е процесуално допустимо. Предмет на искането е акт, попадащ в категорията на визираните в чл.419 от НПК и чл.422, ал.1, т.5 от НПК.Постановената присъда е влязла в сила и не е била проверявана по касационен ред.Искането е направено в законоустановения срок по чл.421, ал.1 от НПК. С присъда № 2087 от 23.11.2010г., постановена по нохд № 4073/10г., Бургаският районен съд е признал подсъдимия М. Т. И. за виновен в извършването на две престъпления, както следва: по чл.195, ал.1, т.4 и 7, вр. чл.194, ал.1 , вр. чл.20, ал.2 вр. чл.28, ал.1, вр. чл.18, ал.1 от НК, за което му е наложил наказание шест месеца лишаване от свобода и по чл216, ал.5 вр. ал.1 вр. чл.20, ал.2 от НК с наложено наказание пробация. На основание чл.23 от НК, съдът е определил едно общо и най-тежко наказание, а именно лишаване от свобода за срок от шест месеца, което да изтърпи при първоначален „общ” режим в затворническо общежитие от открит тип. С горната присъда, съдът на основание чл.68 от НК е привел в изпълнение присъда по нохд № 162/07г. на РС-Карнобат, с която на М. И. е било наложено наказание лишаване от свобода за срок от една година, отложено с изпитателен срок от три години, като наказанието се изтърпи при първоначален „общ” режим в затворническо общежитие от открит тип. Искането на Главния прокурор за възобновяване е основателно, тъй като неправилно и незаконосъобразно е бил определен първоначалният режим на изтърпяване на наказанията, както по определената съвкупност по чл.23 от НК, така и по отношение на приведената в изпълнение присъда. Приложението на чл.68 от НК вече определя И., като лице осъждано повече от веднъж на лишаване от свобода, което изключва възможността за приложение на чл.59 от ЗИНЗС. Последният визира, че само осъдените за първи път на лишаване от свобода до пет години за умишлени престъпления се настаняват в затворническо общежитие от открит тип.Това от своя страна означава, че в случая следва да намери приложение нормата на чл.60 от ЗИНЗС, като определените наказания подлежат на изтърпяване в затвор или затворническо общежитие от закрит тип. Във връзка с типа на пенитенциарното заведение, нормата на чл.61 от ЗИНЗС визира и съответен първоначален режим на изтърпяване, който в случая е “строг”. При гореизложеното, настоящият съдебен състав, намира за необходимо да бъде възобновено производството, с отмяна на постановената по него присъда в частта относно определения първоначален режим на изтърпяване на общото наказание по чл.23 от НК и типа затворническо заведение, както и на това, което е приведено в изпълнение. Делото следва да се върне за ново разглеждане от друг състав на съда, който да приложи правилно материалния закон.Това не би могло да бъде сторено от настоящата инстанция, тъй като е свързано с утежняване положението на осъдения, в каквато насока касационният съд няма правомощия. Искането за възобновяване се обосновава и с процесуално нарушение, свързано с липсата на произнасяне от страна на съда по въпросите на чл.25 от НПК, така както изисква трайната практика на ВКС-ТР №3, т.3 от 16.11.2009г. .Действително съгласно цитираното в искането тълкователно решение, последният съд с присъдата си е длъжен да обсъди въпросите на съвкупността при наличните осъждания, без значение на факта, че деянието по последната присъда се намира в условията на рецидив по отношение на останалите. Неизпълнението на това задължение не е основание да се иска възобновяване, тъй като разпоредбата на чл.306 от НПК дава възможност за произнасяне по въпросите на съвкупността при пропуск това да бъде сторено с присъдата. В случая предвид необходимостта от връщане на делото за ново разглеждане в частта по отношение режима, съдът има възможност да обсъди и въпросите по чл.25 от НК. Водим от горното и на основание чл.425, ал.1, т.1 от НПК, ВКС, първо наказателно отделение Р Е Ш И : ВЪЗОБНОВЯВА производството по нохд № 4073/10г. по описа на РС-Бургас. ОТМЕНЯВА постановената по горното дело присъда от 23.11.2010г. в частта , с която по отношение на осъдения М. Т. И. е определен открит тип затворническо общежитие и общ първоначален режим на изтърпяване на наказанията лишаване от свобода, наложено на основание чл.23 от НК и приведено в изпълнение на основание чл.68 от НК. ВРЪЩА делото за ново разглеждане от друг състав на РС-Бургас в тази му част, от стадия на съдебното заседание. Решението не подлежи на обжалване. ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: