Р Е Ш Е Н И Е № 498 Гр.София, 23 ноември 2011 г. В И М Е Т О Н А Н А Р О Д А Върховният касационен съд на Република България, Второ наказателно отделение, в съдебно заседание на осемнадесети ноември, две хиляди и единадесета година, в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЛИЛЯНА МЕТОДИЕВА ЧЛЕНОВЕ: БИЛЯНА ЧОЧЕВА ТЕОДОРА СТАМБОЛОВА При участието на секретаря ПАВЛОВА В присъствието на прокурора БУМБАЛОВА Изслуша докладваното от съдия СТАМБОЛОВА К.Н.Д. 2538/11 г. и за да се произнесе, взе предвид следното: Производството е по реда на чл.422,ал.1,т.5 НПК. Постъпило е искане от Главния прокурор на РБ, с което се иска да бъде възобновено производството по Н.Ч.Д.192/11 г.по описа на ОС-Добрич, като се отмени постановеното по това дело определение 33/25.05.11 г. в частите, в които са определени типът затворническо заведение и първоначалният режим на изтърпяване на определените наказания лишаване от свобода и да се върне делото на съда за законосъобразно определяне на същите. Посочено е нарушение на разпоредбата на чл.348,ал.1,т.1 НПК. В съдебно заседание пред ВКС представителят на ВКП поддържа искането. Осъденият, редовно призован, не желае да се явява. Назначеният му служебен защитник изразява становище за неоснователност на искането. Върховният касационен съд, Второ наказателно отделение, като съобрази искането и заложените в него аргументи, като изслуша становищата на страните в съдебно заседание и след като сам се запозна с материалите по делото, годни да бъдат ценени в настоящото производство, намира за установено следното: С определение № 33/25.05.11 г.,постановено по Н.Ч.Д.192/11 г.192/11 г.от ОС-Добрич, на основание чл.68,ал.1 НК е преценено осъденият Д. К. К. да изтърпи отделно наложеното му с определение за одобряване на споразумение № 16/04.11.09 г.по Н.О.Х.Д. 614/09 г. по описа на ОС-Добрич наказание лишаване от свобода за срок от две години, като на основание чл.61,т.3 вр.чл.59,ал.1 ЗИНЗС е определен първоначален общ режим на изтърпяване на наказанието в затворническо общежитие от открит тип. Със същото определение е постановено групиране на наказания, постановени по Н.О.Х.Д.597/10 г.по описа на ОС-Добрич, като на основание чл.23,ал.1 НК са кумулирани наказания три години лишаване от свобода и два пъти по две години лишаване от свобода и глоба в размер на 2000 лв.,за извършени престъпления по чл.321, 339 и чл.354 А НК, като е определено най-тежкото такова-лишаване от свобода за срок от три години, към което е присъединено наказанието глоба в размер на 2000 лв. Определението е влязло в сила на 21.06.11 г. Искането за възобновяване е депозирано на 01.09.11 г. и тъй като касае отегчаване положението на осъденото лице, е подадено в дължимия по процесуалния закон шестмесечен срок. Следователно е допустимо. По същество погледнато, искането е и основателно. Съгласно правилата на приложимия в случая Закон за изпълнение на наказанията и задържането под стража /ЗИНЗС/, видът на определимия за наказаинето лишаване от свобода режим, е във функционална зависимост от типа на пенитенциарното заведение, в което ще се търпи третираното наказание. Съдът е този, който трябва да определи в неразривна връзка и първоначалният режим, и пенитенциарното заведение. Според чл.59,ал.1 ЗИНЗС, в затворническо общежитие от открит тип се настаняват осъдените за първи път на лишаване от свобода до 5 години за умишлени престъпления, както и осъдените за извършени по непредпазливост деяния. Останалите осъдени се изпращат в затворнически общежития от закрит тип или в затвори. Според нормата на чл.61 ЗИНЗС режимът се определя в съобразие с пенитенциарното заведение. Съгласно т.3 на последната цитирана разпоредба, общ режим се определя на осъдените, които се настаняват в затворническо общежитие от открит тип. За да стане това обаче, трябва или лицето да е осъдено за извършено престъпление по непредпазливост, или пък да е осъдено за първи път на лишаване от свобода с постановено ефективно изтърпяване. В случая, осъждането на К., по отношение на което е приложена разпоредбата на чл.23,ал.1 НК е за извършени от него умишлени престъпления и се явява второ поред, след постановено първо такова по Н.О.Х.Д.614/09 г.по описа на ОС-Добрич, с наложено наказание лишаване от свобода за срок от две години. Без значение е,че по първото осъждане е приложен институтът на чл.66 НК. На следващо място, точно второто осъждане е основание да се активира наложеното наказание лишаване от свобода за срок от две години, в съответствие с нормата на чл.68 НК. Същото, макар и формално да е първо по ред осъждане, се оказва приведимо в изпълнение заради следващото съдене на лицето с определяне на наказание лишаване от свобода. Което от своя страна води до по-неблагоприятни последици за всяко от осъжданията - строг режим и настаняване в затворническо общежитие от закрит тип или затвор, по силата на текста на чл.61,т.2 вр.чл.60,ал.1 вр.чл.59,ал.1 ЗИНЗС. Лицето вече се води осъждано по смисъла на ЗИНЗС. Предвид изложеното, Върховният касационен съд, Второ наказателно отделение намира, че е допуснато нарушение на разпоредбата на чл.348, ал.1, т.1 НПК, тъй като материалният закон е приложен неправилно. Поисканото наказателно производство следва да се възобнови и да се отмени определението в частта по отношение на режима и пенитенциарно заведение, определени с оглед привеждане в действие на разпоредбата на чл.68, ал.1 НК, като делото бъде върнато за ново разглеждане на друг състав от ОС-Добрич. Що се касае до претенцията на Главния прокурор, отразена само в диспозитивната част на искането, за определяне на правилни режим и затворническо общежитие досежно общоопределеното наказание лишаване от свобода по Н.О.Х.Д.597/10 г., законосъобразно в определението на ОС-Добрич е отбелязано съобразяване с указанията по решение № 172/06.04.11 г.на ВКС, 1 н.о., постановено по К.Н.Д.1105/11 г., с извод за липса на правомощия за промяна на постановения режим и място на изтърпяване на наказанието лишаване от свобода, наложено на К. по Н.О.Х.Д.597/10 г.по описа на ОС-Добрич. В обсъжданата част искането на Главния прокурор се явява подадено извън шестмесечния срок от влизане на съответния акт в сила-17.12.10 г. и е недопустимо произнасяне по него, тъй като по съществото си то е обвързано с утежняване положението на лицето. Ето защо и на основание чл.425,ал.1,т.1 вр.чл.422,ал.1,т.5 вр.чл.348,ал.1, т.1 НПК ВКС Р Е Ш И : ВЪЗОБНОВЯВА производството по Н.Ч.Д.192/11 г.по описа на ОС-Добрич. ОТМЕНЯВА определение № 33/25.05.11 г.,постановено от ОС-Добрич по Н.Ч.Д.192/11 г. в частта, с която на основание чл.61,т.3 вр.чл.59,ал.1 ЗИНЗС е определен първоначален общ режим на изтърпяване на наказанието, постановено по Н.О.Х.Д.614/09 г.по описа на ОС-Добрич, лишаване от свобода от две години, в затворническо общежитие от открит тип. ВРЪЩА делото за ново разглеждане в отменената част от друг състав на ОС- Добрич. ОСТАВЯ БЕЗ РАЗГЛЕЖДАНЕ искането в останалата част. РЕШЕНИЕТО е окончателно. ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: 1/ 2/