Р Е Ш Е Н И Е № 465 С о ф и я, 01 ноември 2010 г. В И М Е Т О Н А Н А Р О Д А ВЪРХОВНИЯТ КАСАЦИОНЕН СЪД на Република България, ПЪРВО наказателно отделение, в съдебно заседание на 11 о к т о м в р и 2010 година в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ: Иван Недев ЧЛЕНОВЕ: Евелина Стоянова Николай Дърмонски при секретар Румяна Виденова и в присъствието на прокурора Красимира Колова изслуша докладваното от съдията Николай Дърмонски касационно наказателно дело № 417/2010 година. Производството е по касационни жалби от повереника на гражданските ищци и частни обвинители И. Ст.С. и Г. М.С. от Бургас адв.Й.Дичев от АК-Бургас, лично от двамата подсъдими А. К. и И. Д. и от техните защитници адв.М.Чакъров от АК-Бургас за първия и адв.Бл.Потеров от АК-Бургас за втория, имащи за предмет решение № 79/14.06.2010 г. по ВНОХД № 65/2010 г., постановено от Бургаския апелативен съд, което се атакува с оплаквания, свързани с всички касационни основания по чл.348, ал.1, т.1-3 от НПК, като се иска отмяната му и връщане на делото за ново разглеждане било на въззивната инстанция, било още на прокурора, алтернативно за изменяването му и намаляване на размера на наложените на подсъдимите наказания с приложението на чл.55 от НК. Прокурорът от Върховната касационна прокуратура дава заключение за неоснователност на всички жалби. В производството пред касационната инстанция частните обвинители и граждански ищци и техният повереник не се явяват, редовно уведомени, като с писмена молба заявяват поддръжката на заявените в жалбата си оплаквания и молят тя да бъде уважена. Двамата подсъдими и техните защитници адв.Й.Киров и адв.М.Калчева за подс.К. и адв.Бл.Потеров за подс.Д. с писмено допълнение на доводите си против правилността на атакуваното решение молят то да бъде отменено и делото върнато за ново разглеждане, съобразно заявените касационни основания. Върховният касационен съд провери обжалваното решение съобразно правомощията си по чл.347 от НПК и за да се произнесе, взе предвид следното: С присъда № 114/21.10.2009 г. по НОХД № 76/2009 г. Бургаският окръжен съд е признал подсъдимите И. Д. – гражданин на Република С. и А. К. – гражданин на Република М. за виновни в това, че на 30.04.2008 г. в Бургас, в съучастие като съизвършители са отН. чужди движими вещи – парична сума в размер на 57 910,71 лв в български лева и различни видове валута, от владението на Г. С. и И. С. от Бургас, с намерение противозаконно да ги присвоят, като са употребили за това сила и подс.Д. е бил въоръжен с пистолет и на основание чл.199, ал.2, т.3 вр.чл.198, ал.1 вр.чл.20, ал.2 от НК при условията на чл.54 от НК са им наложени наказания от по 15 години лишаване от свобода на всеки един от тях, което да изтърпят в затвор от закрит тип при първоначален строг режим, като са признати за невинни и са оправдани по предявеното им обвинение за разликата в предмета на престъплението до 121 568,84 лв. От размера на така наложеното на подсъдимите наказание е приспаднато предварителното им задържане. Уважени са предявените от пострадалите И. С. С. и Г. М. С. граждански искове в размер на по 5 000 лв за всеки един от тях за репариране на причинените им неимуществени вреди от престъплението, и за сумата от 57 910,71 лв за възстановяване на причинените на И. С. като ЕТ имуществени вреди от грабежа, ведно със законната лихва върху тези суми от 30.04.2008 г. до окончателното им изплащане от двамата подсъдими, без да е ангажирана солидарната им отговорност, като исковете в останалите им части до пълните предявени размери са отхвърлени като неоснователни. Изцяло е отхвърлен предявеният от Г. С. против двамата подсъдими солидарно да й заплатят сумата от 61 815,35 лв, претендирано обезщетение за причинените й имуществени вреди от престъплението, ведно със законната лихва от датата на увреждането й. Присъдени са в тежест на подсъдимите направените по делото разноски, както и дължимата се държавна такса върху уважения размер на исковете. Недоволен от присъдата е останал прокурорът, който я е протестирал в оправдателната й част над приетия размер на предмета на престъплението до 121 568,84 лв, за която разлика претендира изменяването й и осъждане на двамата подсъдими, без да се отрази това върху размера на наложените им наказания. Присъдата е била обжалвана от защитниците на двамата подсъдими с оплаквания за необосноваността и незаконосъобразността й, изразяваща се в допуснати съществени нарушения на процесуалните правила при събирането на доказателствените материали и при анализа им за извличане на правнозначимите факти по делото и в неправилното приложение на материалния закон, както и за явна несправедливост на наложените им наказания с искане за отмяната й и постановяване на нова, с която те да бъдат изцяло оправдани по предявеното им обвинение, съответно и отхвърлени изцяло предявените против тях граждански искове. Тя е била обжалвана и от повереника на гражданските ищци и частни обвинители в наказателната й част с оплаквания за необоснованост, незаконосъобразност, за допуснати съществени нарушения на процесуалните правила, за неправилно приложение на материалния закон и явна несправедливост на наложените на подсъдимите наказания с искане за изменяването й за осъждане на двамата подсъдими по пълното предявено им обвинение да са извършили грабеж на сумата от 123 630,69 лв в лева и различни видове валута, за увеличаване на размера на наказанията им лишаване от свобода, както и за уважаване в пълен размер предявените от тях граждански искове както за причинените им неимуществени, така и имуществените вреди, включително и тези, претендирани от ищцата Г. С., както и да бъдат възстановени направените от тях разноски за въззивната инстанция. С решение № 79/14.06.2010 г. по ВНОХД № 65/2010 г. Бургаският апелативен съд е потвърдил изцяло присъдата. Така постановеното въззивно решение се атакува пред касационната инстанция лично от двамата подсъдими, от защитниците им и от повереника на гражданските ищци и частни обвинители, повтаряйки оплакванията си за незаконосъобразност, този път на въззивния съдебен акт – допуснати съществени нарушения на процесуалните правила при формиране на вътрешното убеждение на съда по фактите, за неправилното приложение на материалния закон и за явната несправедливост на наложените на подсъдимите наказания с искане към касационната инстанция то да бъде отменено и делото върнато за ново разглеждане от друг състав на апелативния съд или изменено съобразно наведените от тях алтернативно касационни основания. Върховният касационен съд – Първо наказателно отделение намира , че не може да се произнесе по депозираните касационни жалби, тъй като при разглеждане на делото от въззивната инстанция е допуснато съществено нарушение на процесуалните правила, налагащо отмяната на атакуваното по касационен ред решение и връщане на делото за ново разглеждане от друг състав на въззивния съд. То се изразява в следното : Нарушена е разпоредбата на чл.29, ал.1, б.”г” от НПК, която забранява в състава на съда, разглеждащ и решаващ делото по същество, да участва съдия, който е участвал при постановяване на определение, с което се “взема, изменя, потвърждава или отменя мярка за неотклонение задържане под стража в досъдебното производство”. С определение № 102 от 11.08.2008 г. по ВЧНД № 180/2008 г. по описа на Бургаския апелативен съд е било потвърдено протоколното определение от 04.08.2008 г. по ЧНД № 260/2008 г. на Окръжен съд-Бургас, с което е оставено без уважение искането на обвиняемия тогава И. Д. за промяна на взетата по отношение и на него мярка за неотклонение “задържане под стража” в досъдебното производство. В състава на съда, постановил въззивното определение е участвала съдия Н. С. (вж завереното копие на л.117, т.1 от ДП). Същата обаче е участвала и в състава на съда, постановил въззивното решение, което понастоящем се атакува пред касационната инстанция. При това положение, налице е незаконен състав на съда, постановил въззивното решение и оттам - касационното основание по чл.348, ал.3, т.3 от НПК за отмяната на въззивния съдебен акт и връщане на делото за ново разглеждане от друг състав на същия съд. Водим от гореизложените съображения и на основание чл.354, ал.1, т.4 от НПК Върховният касационен съд, Първо наказателно отделение Р Е Ш И : ОТМЕНЯ решение № 79/14.06.2010 г. по ВНОХД № 65/2010 г. Бургаският апелативен съд и ВРЪЩА ДЕЛОТО на същия съд за ново разглеждане от друг състав от стадия на съдебното заседание. ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: