Р Е Ш Е Н И Е № 342 гр. София, 26.09.2011 година В ИМЕТО НА НАРОДА Върховният касационен съд на Република България, Второ наказателно отделение, в съдебно заседание на шестнадесети септември две хиляди и единадесета година в състав: ПРЕДСЕДАТЕЛ : ЛИЛЯНА МЕТОДИЕВА ЧЛЕНОВЕ : ТАТЯНА КЪНЧЕВА ТЕОДОРА СТАМБОЛОВА при участието на секретаря КРИСТИНА ПАВЛОВА на прокурора ДИМИТЪР ГЕНЧЕВ изслуша докладваното от съдия Т. Кънчева касационно дело № 1435 по описа за 2011 година и за да се произнесе взе предвид следното: Производството е образувано по искане на Главния прокурор за възобновяване на наказателното производство по нчд№ 3543/2010 г. на Варненския районен съд и отмяна на постановеното по него определение от 18.11.2010 г. Изложени са доводи за материална незаконосъобразност на извършеното групиране на наказанията, наложени на осъдения Ц. Т. Б. по три наказателни дела. Предлага се делото да бъде върнато за ново разглеждане от районния съд. Прокурорът от Върховната касационна прокуратура поддържа искането по изложените в него съображения. Защитата на осъдения изразява становище, че искането е неоснователно. Върховният касационен съд, второ наказателно отделение, за да се произнесе взе предвид следното: С определение от 18.11.2010 г. Варненският районен съд, на основание чл.25 вр. чл.23 от НК е групирал наказанията, наложени на Ц. Б. по нохд №№ 1434/07 г., 3530/08 г. и 7033/09 г., като е определил едно общо наказания пробация, включващо пробационните мерки задължителна регистрация по настоящ адрес и задържителни периодични срещи с пробационен служител за срок от една година и шест месеца всяка, както и 100 часа безвъзмезден труд в полза на обществено за срок от една година. Определението е влязло в сила на 04.12.2010 г. Протестът е подаден от надлежна страна в законния шестмесечен срок от влизане в сила на съдебния акт, поради което е процесуално недопустим. Разгледан по същество е неоснователен. Варненският районен съд правилно е приел, че деянията по трите осъждания са извършени преди да има влязла в сила присъда за което и да било от тях и са налице материално правните предпоставки по чл.25 ал.1 от НК за определяне на едно общо наказание. Спорен по делото е въпросът кое е най-тежкото наказание измежду наложените, доколкото наказанието пробация, наложено с присъдата по нохд № 1433/2007 г. на РС Добрич, на основание чл. 452 от НПК вр. чл.43а от НК е било заменено с лишаване от свобода за срок от три месеца, условно, с три годишен изпитателен срок. Главният прокурор счита, че това наказание е най-тежкото по размер и то следва да бъде определено като общо наказание по съвкупността. Настоящият касационен състав не споделя тезата на Главния прокурор. Разпоредбата на чл.25 вр. чл.23 от НК сочи, че при наличие на реална съвкупност от престъпления се определя едно общо наказание- най-тежкото измежду наложените с отделните присъди. Следователно водещият критерий за съда са наказанията по отделните присъди, измежду които той следва да прецени кое е най-тежкото и да го определи за изтърпяване. В случая, наказанията и по трите осъждания са пробация, поради което съдът правилно е приложил закона, определяйки за общо изтърпяване пробационните мерки по нохд № 1434/2007 г., защото именно те се явяват най-тежки по вид и размер. Последвалата замяна на наказанието пробация с наказанието лишаване от свобода не променя вида на наказанието, определен с присъдата, поради което не може да се преценява в производството по групиране на множеството престъпления по чл.25 от НК. Процедурата по чл.452 от НПК във вр. чл.43а от НК санкционира поведението на осъдения в процеса на изпълнението на наказанието пробация, като замяната му с наказание лишаване от свобода би имала отношение само към последващо осъждане на дееца за престъпление, извършено след влизане в сила на съдебния акт по чл.43а от НК. Фактическото изтърпяване на наказание лишаване от свобода, неналожено с присъда, а определено по пътя на замяната, занапред дава на дееца статут на лице, осъждано на лишаване от свобода, но няма отношение към влязлата в сила предходна присъда, участваща в съвкупността. При тези съображения, Върховният касационен съд, второ наказателно отделение Р Е Ш И : ОСТАВЯ БЕЗ УВАЖЕНИЕ искането на Главния прокурор за възобновяване на наказателното производство по нчд № 3543/2010 година на Варненския районен съд. ПРЕДСЕДАТЕЛ : ЧЛЕНОВЕ: