Р Е Ш Е Н И Е № 35 гр. София, 09 март 2012 г. В И М Е Т О Н А Н А Р О Д А Върховният касационен съд на Република България, Второ наказателно отделение, в публично заседание на двадесет и трети януари през две хиляди и дванадесета година в състав : ПРЕДСЕДАТЕЛ: Савка Стоянова ЧЛЕНОВЕ: 1. Лиляна Методиева 2. Жанина Начева при секретаря Кр. Павлова в присъствието на прокурора Генчев изслуша докладваното от съдия Ж. Начева наказателно дело № 3051 по описа за 2011 г. и за да се произнесе, взе предвид следното: Настоящето производство е по глава тридесет и трета, част VІ от НПК, образувано по искане на главния прокурор на Република България за възобновяване на н. о. х. д. № 191/2011 г. по описа на Девинския районен съд и отмяна на присъда от 19.10.2011 г. в частта, с която е приложен чл. 68, ал. 1 НК и в частта, с която е определен първоначален строг режим на изтърпяване на наказанието от седем месеца лишаване от свобода в затворническо общежитие от закрит тип. Искането се основава на допуснато съществено нарушение по чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК. Изложени са аргументи, че въззивният съд е заменил условното наказание лишаване от свобода с наказание пробация, поради което съдът незаконосъобразно е приложил чл. 68, ал. 1 НК. Посочено е също, че Т. С. Г. е бил лице, осъдено за първи път на лишаване от свобода, затова и типът затворническо заведение, респективно първоначалният режим по отношение на наказанието от седем месеца лишаване от свобода е следвало да бъдат определени при условията на чл. 59, ал. 1 и чл. 61, т. 3 ЗИНЗС. Направено е искане за възобновяване на делото и изменяване на присъдата, като се отмени приложението на чл. 68, ал. 1 НК и в тази част производството се прекрати, както и за изменяване на присъдата в частта, с която е бил определен строг първоначален режим на изтърпяване на наказанието от седем месеца лишаване от свобода в затворническо общежитие от закрит тип, които следва да бъдат общ режим и открит тип. В съдебно заседание прокурорът от Върховна касационна прокуратура поддържа искането за възобновяване на делото. Защитникът на осъдения (адв. П.) счита искането за основателно. Върховният касационен съд, след като обсъди направеното искане, съображенията, развити устно в открито съдебно заседание, и извърши проверка в рамките на изтъкнатото основание за възобновяване, намира следното: С присъда № 138 от 19.10.2011 г. по н. о. х. д. № 191/2011 г. Девинският районен съд е признал подсъдимия Т. С. Г. за виновен в извършване на престъпление по чл. 195, ал. 1, т. 7 вр. чл. 194, ал. 1 НК и му е наложил наказание от седем месеца лишаване от свобода, което да изтърпи при първоначален строг режим в затвор или затворническо общежитие от закрит тип. На основание чл. 68, ал. 1 НК съдът е постановил отделно да се изтърпи наказание от осем месеца лишаване от свобода по н. о. х. д. № 119/2009 г. на Девинския районен съд при първоначален строг режим в затвор или затворническо общежитие от закрит тип. Разпоредил се е с веществените доказателства и в тежест на подсъдимия е оставил разноските по делото. Процесуално допустимото искане е ОСНОВАТЕЛНО. Данните по делото потвърждават доводите на главния прокурор. Присъдата на първоинстанционния съд по н. о. х. д. № 119/09 г. е била изменена с въззивно решение № 15 от 20.03.2010 г. на Смоленския окръжен съд по в. н. о. х. д. № 2/2010 г., като наказанието от осем месеца лишаване от свобода е било заменено с наказание пробация. При това положение с присъда № 138 от 19.10.2011 г. по н. о. х. д. № 191/2011 г. Девинският районен съд не е имал никакво законно основание да приложи чл. 68, ал. 1 НК. От материалите се установява, че на подсъдимия Т. С. Г. за първи път е било наложено наказание лишаване от свобода, поради което незаконосъобразно е бил определен и типът затворническо заведение, в което първоначално да бъде настанен за изтърпяване на наказанието от седем месеца лишаване от свобода за престъплението по чл. 195, ал. 1, т. 7 НК, респективно първоначалният режим. В съответствие с разпоредбата на чл. 59, ал. 1 от ЗИНЗС той е следвало да бъде настанен в затворническо общежитие от открит тип и при първоначален общ режим, на основание чл. 61, т. 3 от ЗИНЗС. По изложените съображения, Върховният касационен съд, на основание чл. 425 НПК Р Е Ш И: ВЪЗОБНОВЯВА н. о. х. д. № 191/2011 г. по описа на Девинския районен съд. ИЗМЕНЯ присъда № 138 от 19.10.2011 г. по н. о. х. д. № 191/2011 г. в частта, с която е постановено наложеното наказание от седем месеца лишаване от свобода на подсъдимия Т. С. Г. да бъде изтърпяно в затворническо общежитие от закрит тип при първоначален строг режим, като на основание чл. 59, ал. 1 от ЗИНЗС определя затворническо общежитие от открит тип и първоначален общ режим, на основание чл. 61, т. 3 ЗИНЗС. ОТМЕНЯ присъда № 138 от 19.10.2011 г. по н. о. х. д. № 191/2011 г. на Девинския районен съд в частта, с която на основание чл. 68, ал. 1 НК е постановено отделно изтърпяване на наказание от осем месеца лишаване от свобода по н. о. х. д. №119/09 г. и прекратява производството в тази му част. Решението не подлежи на обжалване. ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЧЛЕНОВЕ: